Lijst van vragen en antwoorden : Lijst van vragen en antwoorden over de opening van de formele onderzoeksprocedure door de Europese Commissie in het dossier fiscale rulings Inter Ikea Systems BV

Nr. 221 LIJST VAN VRAGEN EN ANTWOORDEN

Vastgesteld 19 oktober 2018

De vaste commissie voor Financiën heeft een aantal vragen voorgelegd aan de Staatssecretaris
van Financiën over de brief van 27 maart 2018 over de opening van de formele onderzoeksprocedure
door de Europese Commissie in het dossier fiscale rulings Inter Ikea Systems BV (Kamerstuk
25 087, nr. 193).

De Staatssecretaris heeft deze vragen beantwoord bij brief van 18 oktober 2018. Vragen
en antwoorden zijn hierna afgedrukt.

De voorzitter van de commissie, Anne Mulder

De griffier van de commissie, Weeber

Vraag 1

Hoe verhoudt de Nederlandse fiscale geheimhoudingsplicht zich tot die in andere EU-landen?
Bent u bereid dit te onderzoeken?

Antwoord vraag 1

Ik beschik niet over een compleet overzicht van de invulling van de fiscale geheimhoudingsplicht
in andere EU-lidstaten. Wel is een informele uitvraag gedaan naar de geheimhoudingsplicht
in een aantal lidstaten. Hieruit komt naar voren dat deze lidstaten een fiscale geheimhoudingsplicht
kennen maar deze elk anders invullen. Een aantal lidstaten kent een strenge fiscale
geheimhoudingsplicht vergelijkbaar met Nederland. Andere lidstaten staan in meer of
mindere mate uitzonderingen toe.

Vraag 2

Zijn de reacties van geïnteresseerde partijen, die de Europese Commissie heeft uitgenodigd
te reageren op haar formele besluit van 18 december 2017, kenmerk C(2017) 8753 (final)
(hierna: het Openingsbesluit) om een onderzoek te starten naar mogelijke staatssteun
in een tweetal rulings (Advance Pricing Agreement, hierna: APA) met Inter IKEA Systems
BV (hierna: Systems), openbaar? Kunt u deze toesturen?

Antwoord vraag 2

Eventuele reacties van belanghebbenden op het openingsbesluit van de Europese Commissie
omtrent de vermeende staatssteun aan Inter IKEA Systems BV zijn niet openbaar, tenzij
de belanghebbende zelf ervoor kiest deze openbaar te maken. De Europese Commissie
vat de reacties van belanghebbenden, eventueel anoniem, samen in haar eindbesluit.

Vraag 3

Waarom is de ruling 2011 voor twaalf jaar afgegeven? Hoeveel andere rulings zijn afgegeven
met een langere looptijd dan vier tot vijf jaar?

Antwoord vraag 3

In mijn antwoorden op Kamervragen van 3 september jl. heb ik aangegeven dat voor APA’s
en ATR’s een looptijd van in beginsel vier tot vijf jaar geldt, maar dat uitzonderingen
mogelijk zijn wanneer de feiten en omstandigheden dit rechtvaardigen.1 Dit blijkt ook uit het APA-besluit.2 De APA van Inter IKEA Systems BV (hierna: Systems) uit 2011 ziet op een éénmalige
transactie welke in 2012 plaatsvond, namelijk de overdracht van rechten. Naast de
initiële aankoopprijs is gedurende 12 jaar een prijsaanpassingsmechanisme van toepassing.
Om de afloop daarvan te monitoren is een termijn van 12 jaar overeengekomen. De vraag
hoeveel andere rulings zijn afgegeven met een langere looptijd dan vier tot vijf jaar
kan ik niet beantwoorden omdat de looptijd van alle rulings niet systematisch centraal
wordt bijgehouden.

Vraag 4

Hoe verklaart u dat de Commissie in het Openingsbesluit stelt dat de rulings wel degelijk
invloed hebben op de hoogte van de belasting?

Antwoord vraag 4

De Europese Commissie stelt zich op het voorlopig standpunt dat specifiek de APA van
2006 en de APA van 2011 van Systems in een fiscale behandeling hebben geresulteerd
die de door Systems in Nederland verschuldigde vennootschapsbelasting heeft verlaagd
ten opzichte van Nederlandse belastingplichtige vennootschappen die zich in een feitelijk
en juridisch vergelijkbare situatie bevinden. Die lagere belastingheffing heeft volgens
de Europese Commissie een selectief voordeel opgeleverd. De Europese Commissie onderzoekt
op dit moment haar voorlopige standpunt nader en zal na afloop van het onderzoek komen
tot een definitief oordeel.

Vraag 5

Kunt u aangeven waarom de Transactional Net Margin Method (TNMM) de juiste methode
was om de jaarlijkse licentievergoeding te berekenen? Kunt u voor de overige verrekenprijsmethoden
aangeven waarom deze niet zijn gebruikt?

Antwoord vraag 5

De OESO richtlijnen voor verrekenprijzen en het Nederlandse verrekenprijsbesluit beschrijven
de verschillende verrekenprijsmethoden.3 Er bestaat geen onjuiste verrekenprijsmethode. Elke methode kan in principe worden
toegepast mits deze leidt tot een «arm’s length» vaststelling van de te belasten winst.
Er zijn echter wel situaties waarin de ene methode meer geschikt is dan de andere
methode. In antwoorden op schriftelijke vragen van 2 februari 2016 is mijn voorganger
uitgebreid ingegaan op de toepassing van de verschillende verrekenprijsmethoden.4 Welke verrekenprijsmethode het meest geschikt is, is met name afhankelijk van de
uitgevoerde functies, gelopen risico’s en gebruikte activa. Daarnaast speelt de beschikbaarheid
van data een rol om een verrekenprijsmethode betrouwbaar te kunnen toepassen. Op basis
hiervan is in de APA tussen de Belastingdienst en Systems uitgegaan van de Transactional
Net Margin Methode (TNMM).

Vraag 6

Hoe kan het dat de regering en de Commissie het niet eens zijn over de vraag welke
partij (Systems of Inter IKEA Holding SA: hierna: Holding) de minst complexe is? Hoe
wordt vastgesteld welke partij de minst complexe is?

Vraag 14

Hoe wordt bepaald welk lichaam de minder complexe partij is?

Vraag 20

Op welke grond acht het kabinet Systems de minst complexe functie, ofwel een doorvoerlichaam,
zoals valt te lezen in het Openingsbesluit?

Antwoord vraag 6, 14 en 20

De «minst complexe partij» wordt in de OESO richtlijnen voor verrekenprijzen omschreven
als de partij die geen unieke bijdrage levert aan de waardeketen.5 Een dergelijke partij bezit geen immateriële activa of unieke andere activa. De keuze
van de minst complexe entiteit zal worden bepaald op basis van een zogenaamde functionele
analyse. Dit is een analyse van de functies die door de gelieerde ondernemingen worden
uitgeoefend, rekening houdend met de gelopen risico’s en de gebruikte activa. Op basis
hiervan is de Belastingdienst tot het oordeel gekomen dat Systems de minst complexe
partij is. De Europese Commissie heeft voorlopig een andere analyse gemaakt.

Vraag 7

Hoeveel mensen werken er bij Systems? Hoeveel bij Holding? Wat zijn de activiteiten
van Systems en van Holding?

Antwoord vraag 7

Het openingsbesluit van de Europese Commissie vermeldt aantallen medewerkers van Systems
en van Inter Ikea Holding SA (hierna: Holding).6 Deze aantallen komen niet overeen met de informatie over de aantallen waarover de
Belastingdienst beschikt. Het noemen van deze aantallen kan ik niet openbaar doen
vanwege artikel 67 Algemene wet inzake rijksbelastingen. In de vertrouwelijke besloten
technische briefing van 18 april jl. heb ik u ingelicht over de aantallen werknemers
op basis van de informatie die aanwezig is bij de Belastingdienst.

Vraag 8

Waarom voorkwamen antimisbruikbepalingen of andere regels niet dat de winst tussen
2006 en 2011 in belangrijke mate neersloeg bij Holding in Luxemburg die, vanwege een
oude belastingregeling, in ieder geval over een deel van die winst geen of weinig
belasting betaalde?

Vraag 9

Welke regelingen bestaan er die voorkomen dat een groot deel van de winst neerslaat
bij een lichaam dat om wat voor reden dan ook zeer laag wordt belast?

Antwoord vraag 8 en 9

Op basis van het arm’s-lengthbeginsel uit artikel 9 van het OESO Modelverdrag en de
OESO richtlijnen voor verrekenprijzen dienen gelieerde ondernemingen voor fiscale
doeleinden onderling onder dezelfde voorwaarden te handelen als onafhankelijke partijen
onder vergelijkbare omstandigheden zouden doen. Het arm’s-lengthbeginsel is in Nederland
gecodificeerd in de Wet op de vennootschapsbelasting 1969. Op basis van het arm’s-lengthbeginsel
wordt voorkomen dat winsten onterecht in een ander land neerslaan. Welke regels in
dat land van toepassing zijn met betrekking tot de aan dat land toe te rekenen winst
en tegen welk tarief de aan dat land toerekenbare winst wordt belast, is daarbij niet
relevant.

Vraag 10

De ruling uit 2006 zou volgens het Openingsbesluit van de Commissie automatisch worden
verlengd. Worden rulings ook heden ten dage automatisch of stilzwijgend verlengd?

Antwoord vraag 10

De APA uit 2006 is gesloten voor een periode van vijf jaar waarbij tevens is overeengekomen
dat deze zou worden verlengd voor een aansluitende periode van vijf jaar onder de
voorwaarde dat de feiten en omstandigheden waarop de APA is gebaseerd, niet wezenlijk
zijn gewijzigd. Het betreft derhalve geen automatische verlenging. Indien een dergelijke
voorwaarde wordt overeengekomen, wordt voorafgaand aan de verlenging getoetst of er
sprake is van een wezenlijke verandering van de feiten en omstandigheden. Indien dat
het geval is, vervalt de APA.

Vraag 11

Wordt informeel kapitaal (het verlagen van de belastbare winst) ook toegepast wanneer
de Belastingdienst in de wetenschap verkeert dat in het andere land geen corresponderende
heffing plaatsvindt? Zo ja, waarom?

Antwoord vraag 11

Het arm’s-lengthbeginsel, zoals opgenomen in artikel 8b van de Wet op de vennootschapsbelasting
1969 en de jurisprudentie van de Hoge Raad, waarborgen dat de Nederlandse belastinginspecteur
de zakelijke aan Nederland toerekenbare winst in de heffing betrekt. Andere landen
stellen de belastbare winst en de aldaar verschuldigde belasting zelfstandig vast
op basis van de aldaar geldende wet- en regelgeving. Indien een ander land op basis
van zijn wetgeving een lagere winst in de heffing betrekt, geeft dat de Nederlandse
Belastingdienst niet de mogelijkheid de winst die aan het andere land moet worden
toegerekend alsnog in de heffing te betrekken. De Hoge Raad heeft dit diverse malen
bevestigd. Door maatregelen op het gebied van informatie-uitwisseling, waaronder het
uitwisselen van informatie over informeel kapitaal situaties (zowel met als zonder
zekerheid vooraf), worden andere landen in staat gesteld om belasting te heffen over
de inkomsten die toerekenbaar zijn aan die landen.

Vraag 12

Hoe gebruikelijk is het dat de Belastingdienst afziet van de mogelijkheid om in de
aangifte, bij de aanslagregeling of in bezwaar- en beroepsprocedures standpunten in
te nemen die afwijken van die in de APA?

Antwoord vraag 12

Een APA is een civielrechtelijke vaststellingsovereenkomst in de zin van artikel 7:900
van het Burgerlijk Wetboek. Partijen kunnen nakoming van hetgeen is overeengekomen
in rechte afdwingen. Op basis hiervan is het niet mogelijk om in de aangifte, bij
de aanslagregeling of in bezwaar- en beroepsprocedures standpunten in te nemen die
afwijken van de APA. Indien feiten en omstandigheden wijzigen of de belastingplichtige
voldoet niet langer aan een andere kritische veronderstelling in de APA vervalt de
APA van rechtswege. In dat geval kunnen in de aangifte, bij de aanslagregeling of
in bezwaar- en beroepsprocedures standpunten worden ingenomen die afwijken van de
APA.

Vraag 13

Waarom oordeelt Nederland dat Systems eigenaar, schepper en ontwikkelaar is van het
immateriële activum? Hoe kan dit worden gezien als het uitvoeren van eenvoudige functies?

Antwoord vraag 13

Het is de Europese Commissie die Systems kwalificeert als eigenaar, schepper en ontwikkelaar
van een immaterieel activum en daar voorlopige conclusies aan verbindt. De Europese
Commissie en de Belastingdienst gaan echter uit van een verschillende weging van de
feiten en omstandigheden en de kwalificatie daarvan. Tijdens de vertrouwelijke besloten
technische briefing aan de Vaste Commissie van Financiën van 18 april 2018 is op dit
punt ingegaan.

Vraag 15

Klopt het dat de ontwikkeling van het immaterieel activum een breed scala aan functies
vereist?

Antwoord vraag 15

Er kan een onderscheid worden gemaakt tussen het ontwikkelen, het verbeteren, het
onderhouden, het beschermen en het exploiteren van een immaterieel actief. Afhankelijk
van het soort immaterieel actief en de ontwikkelingsfase van het immaterieel actief
is de ene functie belangrijker dan de andere. Het is derhalve afhankelijk van de feiten
en omstandigheden van het concrete geval of een breed scala aan functies vereist is.

Vraag 16

Hoe gaat de Belastingdienst om met een concern dat zoveel vertakkingen heeft met afzonderlijke
besloten vennootschappen dat het bijna ondoenlijk is om de benodigde informatie, zoals
wie de uiteindelijk belanghebbende (UBO) is, te achterhalen? Krijgen deze een ruling?

Antwoord vraag 16

De Belastingdienst verstrekt alleen een ruling indien de uiteindelijk gerechtigde
bekend is.

Dat een concern bestaat uit vele vennootschappen is in principe geen belemmering.
Op grond van de OESO-richtlijnen dient op basis van een functionele analyse te worden
vastgesteld welke vennootschap welke functies verricht, welke risico’s daarbij worden
gelopen en welke activa daarbij worden gebruikt. Vervolgens wordt daar een arm’s-length
beloning aan toegerekend. Bij het verzoek om zekerheid vooraf is dit een onderdeel
van de aan te leveren informatie. Indien er onduidelijkheid bestaat of twijfels rijzen
over deze functies, risico’s en activa en de daaraan toegerekende beloning zal geen
ruling worden gegeven.

Vraag 17

Bestaan er rulings waar de bezwaren van de Europese Commissie zoals beschreven in
het Openingsbesluit ook voor gelden? Zo ja, hoeveel?

Antwoord vraag 17

De Europese Commissie kondigt in haar openingsbesluit van 17 december 2017 een onderzoek
aan naar een tweetal APA’s die door de Belastingdienst zijn overeengekomen met Systems.
Bij het vaststellen van een arm’s-length beloning dient in elke situatie een weging
van functies, activa en risico’s plaats te vinden. Elke casus kent zijn eigen unieke
feiten en omstandigheden die gewogen moeten worden. De voorlopige bezwaren van de
Europese Commissie zijn gebaseerd op haar weging van unieke feiten en omstandigheden
in de APA’s met Systems.

Vraag 18

Waarom zijn er bij rulings die naar buiten komen (Proctor & Gamble, Starbucks, IKEA)
altijd vraagtekens te plaatsen bij de wenselijkheid of zelfs de rechtmatigheid ervan?

Antwoord vraag 18

In het verleden hebben diverse interne en externe onderzoeken plaatsgevonden naar
de rulingpraktijk. Een overzicht van deze onderzoeken en de conclusies die de onderzoekers
uit deze onderzoeken hebben getrokken is opgenomen in het werkdocument dat is opgesteld
ten behoeve van de herziening van de rulingpraktijk.7 Deze onderzoeken plaatsen geen vraagtekens bij de rechtmatigheid van afgegeven rulings.

Uit één van de onderzoeken is wel gebleken dat er winst te halen is op het gebied
van de procedures rond de afgifte van rulings. Naar aanleiding van dit onderzoek heb
ik een herziening van de rulingpraktijk aangekondigd. De internetconsultatie over
de herziening is inmiddels gesloten. Ik informeer uw Kamer later dit jaar over mijn
plannen. Doel is dat de vormgeving van de nieuwe rulingpraktijk staat per 1 januari
2019 zodat de Belastingdienst vanaf dat moment kan starten met de implementatie daarvan.

Vraag 19

Hoe vaak komt het in Nederland voor dat een dochteronderneming de licenties van het
moederbedrijf koopt?

Antwoord vraag 19

Het is niet ongewoon dat een vennootschap licenties koopt en deze zelfstandig gaat
exploiteren. Dit gebeurt zowel in gelieerde als ongelieerde situaties. Deze gegevens
worden niet centraal en systematisch bijgehouden.

Vraag 21

Hoe vaak loopt de looptijd van een lening gelijk op met de duur van een ruling?

Antwoord vraag 21

Voor APA’s en ATR’s geldt een looptijd van in beginsel vier tot vijf jaar maar uitzonderingen
zijn mogelijk wanneer de feiten en omstandigheden dit rechtvaardigen. De Belastingdienst
houdt niet systematisch centraal bij wat de looptijd van alle rulings zijn en of deze
looptijd aansluit bij de duur van een eventuele lening.

Vraag 22

Hoe vaak druist een ruling in tegen Nederlandse wetgeving?

Antwoord vraag 22

Rulings druisen niet in tegen de Nederlandse wetgeving. Rulings worden afgegeven binnen
de kaders van wet-, regelgeving, beleid en jurisprudentie.

Vraag 23

Klopt het onderzoek van de Groenen dat IKEA meer dan € 1 miljard belasting heeft ontweken?

Vraag 28

Kloppen alle beweringen over IKEA uit het rapport van de Groenen?

Vraag 29

Kunt u een uitputtende lijst maken van onderdelen uit het IKEA rapport van de Groenen
waar u het niet mee eens bent? Of onderschrijft u alle beweringen uit dit rapport?

Antwoord vraag 23, 28 en 29

Gezien artikel 67 van de Algemene wet inzake rijksbelastingen kan ik niet ingaan op
de vraag of alle beweringen uit het rapport van de Groenen kloppen. In zijn algemeenheid
geldt dat de Belastingdienst die bedragen in de heffing betrekt die hij op basis van
de Nederlandse wet-, regelgeving, beleid en jurisprudentie in de heffing kan en mag
betrekken.

Vraag 24

Zou een Common Consolidated Corporate Tax Base (CCCTB; een gemeenschappelijke geconsolideerde
heffingsgrondslag voor de vennootschapsbelasting) de constructie van IKEA onmogelijk
hebben gemaakt?

Antwoord vraag 24

De Europese Commissie heeft in 2016 richtlijnvoorstellen gedaan voor een CCTB (de
eerste stap) en een CCCTB (de tweede stap). De CCTB is een gemeenschappelijk vennootschapsbelastingsysteem
voor alle EU-lidstaten. De CCCTB houdt in dat deze vennootschapsbelastingsystemen
worden geconsolideerd. In EU-verband wordt nog steeds gesproken over de CCTB. Vanwege
uiteenlopende bezwaren van diverse lidstaten, waaronder Nederland, is invoering van
de CCTB en de CCCTB niet aan de orde. Welke invloed de CCTB en de CCCTB precies hebben
op specifieke structuren van specifieke bedrijven is daarom ook moeilijk te voorspellen.
In zijn algemeenheid kan worden gezegd dat voor bedrijven op wie de CCCTB van toepassing
zou zijn, onderlinge transacties binnen de EU wegvallen vanwege de consolidatie (de
CCCTB). De winst tussen de lidstaten zou dan worden verdeeld op basis van een verdeelsleutel
en niet langer op basis van de transfer pricing regels. Op transacties tussen EU-lidstaten
en derdelanden zouden de transfer pricing regels wel van toepassing blijven. Bedrijven
die ook buiten de EU actief zijn, krijgen dan dus met twee systemen te maken.

Vraag 25

Is de constructie waar IKEA gebruik van heeft gemaakt nog steeds mogelijk?

Antwoord vraag 25

Het staat concerns vrij zich in te richten op een wijze die past bij de bedrijfsvoering.
Ook de overdracht van activa binnen een concern maakt daar onderdeel van uit. Het
is niet aan mij om daar een oordeel over te vellen. Belastingplichtigen dienen hier
uiteraard wel de juiste (fiscale) consequenties aan te verbinden. Het is vervolgens
aan de Belastingdienst om toe te zien op een juiste toepassing van de fiscale wet-
en regelgeving.

Vraag 26

Welke wetswijzigingen zijn nodig om de constructies van IKEA te beëindigen?

Antwoord vraag 26

Wegens artikel 67 van de Algemene wet inzake rijksbelastingen kan ik hier niet verder
ingaan op de individuele positie van Systems.

Vraag 27

Klopt het dat Nederland betalingen voor licenties bij IKEA heeft goedgekeurd, terwijl
die naar Luxemburg verdwenen waar ze onbelast bleven?

Antwoord vraag 27

In de APA is zekerheid vooraf gegeven over de zakelijke beloning voor de door Systems
in Nederland uitgeoefende functies, gebruikte activa en gelopen risico’s. Het is voor
de Nederlandse fiscale behandeling niet van belang of betalingen aan Luxemburg aldaar
in de heffing worden betrokken. Later dit jaar informeer ik uw Kamer over de voorgenomen
herziening van de rulingpraktijk. Hierbij besteed ik ook aandacht aan de vraag in
welke gevallen in de toekomst zekerheid vooraf zal worden gegeven.

Vraag 30

De franchees betalen een vergoeding van 3% van de «net franchisee turnover». Kunt
u aangeven wat de «net franchisee turnover» inhoudt? Is dit gebruikelijk bij franchise
ondernemingen? Is het niet logischer om een franchise vergoeding te berekenen over
de winst dan over de omzet?

Antwoord 30

Onder «net franchisee turnover» moet worden verstaan de netto-omzet van de winkels.
De netto-omzet bestaat uit de brutoverkopen minus schadevergoedingen, betalingskortingen
en teruggenomen goederen. Het berekenen van een franchise vergoeding over de winst
is vanuit het perspectief van de franchisegever niet erg logisch bekeken. De omzet
wordt immers gegenereerd op basis van het unieke product of de unieke formule terwijl
de winst volgt uit de efficiënte bedrijfsvoering van de franchisenemer waar de franchisegever
geen invloed op heeft. Marktwaarnemingen bevestigen dat franchisevergoedingen over
het algemeen over de omzet berekend worden.