Advies Afdeling advisering Raad van State en Nader rapport : Advies Afdeling advisering Raad van State en Nader rapport

Nr. 4 ADVIES AFDELING ADVISERING RAAD VAN STATE EN NADER RAPPORT1

Hieronder zijn opgenomen het advies van de Afdeling advisering van de Raad van State
d.d. 31 januari 2024 en het nader rapport d.d. 12 april 2024, aangeboden aan de Koning
door de Staatssecretaris van Volksgezondheid, Welzijn en Sport. Het advies van de
Afdeling advisering van de Raad van State is cursief afgedrukt.

Blijkens de mededeling van de Directeur van Uw Kabinet van 14 november 2023, no. 2023002629,
machtigde Uwe Majesteit de Afdeling advisering van de Raad van State haar advies inzake
het bovenvermelde voorstel van wet rechtstreeks aan mij te doen toekomen. Dit advies,
gedateerd 31 januari 2024, no. W13.23.00335/III, bied ik U hierbij aan. De tekst van
het advies treft u hieronder cursief aan, voorzien van mijn reactie.

Bij Kabinetsmissive van 14 november 2023, no. 2023002629, heeft Uwe Majesteit, op
voordracht van de Staatssecretaris van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, bij de Afdeling
advisering van de Raad van State ter overweging aanhangig gemaakt het voorstel van
wet tot wijziging van de Tabaks- en rookwarenwet in verband met de invoering van een
registratieplicht voor verkooppunten van tabaksproducten en aanverwante producten,
met memorie van toelichting.

Het wetsvoorstel introduceert een registratieplicht voor verkooppunten van tabaksproducten
en aanverwante producten. Deze verkooppunten dienen zich bij de Minister te registreren,
op straffe van een bestuurlijke boete als dit niet gebeurt. Het wetsvoorstel hangt
samen met het ontwerpbesluit dat verkoop van tabaksproducten en aanverwante producten
verbiedt in supermarkten en horeca.

De Afdeling adviseert om nader te overwegen of het verkoopverbod en de registratieplicht
voldoende effectief zullen zijn, of dat extra maatregelen nodig zijn om het aantal
verkooppunten te beheersen, en in de toelichting hierop in te gaan. Verder maakt de
Afdeling opmerkingen over de handhaving van de registratieplicht.

In verband met deze opmerkingen is aanpassing wenselijk van de toelichting.

1. Achtergrond, inhoud en samenhang

In het Nationaal Preventieakkoord (NPA) is afgesproken dat in 2040 een rookvrije generatie
wordt gerealiseerd. Dit houdt in dat geen jongere meer rookt en nog maximaal 5% van
de volwassenen. Om deze doelstelling te behalen is een samenhangend pakket van maatregelen
afgesproken dat onder andere bestaat uit een accijnsverhoging, een uitstalverbod,
neutrale verpakkingen, uitbreiding van het reclameverbod, uitbreiding van het rookverbod
en het verminderen van het aantal verkooppunten.2 Om het aantal verkooppunten van tabak de komende jaren te verminderen zijn per 1 januari
2022 de tabaksautomaten in de horeca verboden3 en in 2023 de online verkoop van tabak en aanverwante producten.4 Voorts is de ambitie om vanaf 2030 de verkoop van rookwaren te beperken tot gemakszaken
en speciaalzaken. Met ingang van 2032 mogen alleen nog tabaksspeciaalzaken rookwaren
verkopen.5

Het ontwerpbesluit beoogt de verkoop van tabaksproducten en aanverwante producten
bij verkooppunten die in overwegende mate zijn gericht op de verkoop van eet- en drinkwaren
(supermarkten) en horeca-inrichtingen te verbieden.6 De verwachting is dat na de inwerkingtreding van het ontwerpbesluit nieuwe verkooppunten
zullen ontstaan om de vrijgevallen vraag op te vangen. Het wetsvoorstel introduceert
daarom een registratieplicht om beter inzicht te hebben in het aantal en soort verkooppunten
en tevens om de handhaving te faciliteren.7 Deze registratieplicht zal gaan gelden voor detaillisten die tabaksproducten en aanverwante
producten verkopen.

Gelet op de inhoudelijke samenhang van het wetsvoorstel en het ontwerpbesluit heeft
de Afdeling beide voorstellen in onderlinge samenhang bezien en zijn dezelfde opmerkingen
gemaakt bij de onderwerpen die zien op zowel het wetsvoorstel als het ontwerpbesluit.8 In het advies bij dit wetsvoorstel zijn de opmerkingen die alleen betrekking hebben
op het ontwerpbesluit niet opgenomen.

2. Effectiviteit

Momenteel zijn er circa 6.400 supermarkten die tabaksproducten en aanverwante producten
verkopen. Het ontwerpbesluit verbiedt deze verkoop. SEO schat in dat circa 800 supermarkten
(met een ruime bandbreedte van tussen de 0 en 1.500 supermarkten) een nieuw tabaksverkooppunt beginnen in de vorm van een tabaksspeciaalzaak.9 Dit kan ertoe leiden dat het ontwerpbesluit minder effectief is.

Sommige supermarkten sorteren al voor op deze mogelijkheid. Hoewel een dergelijke
verschuiving onwenselijk is, weegt het niet op tegen de afname van het totale aantal
verkooppunten in supermarkten, aldus de toelichting bij het ontwerpbesluit.10 De toelichting bij het wetsvoorstel onderkent dat daarnaast andere winkeliers, die
momenteel geen (of een beperkt assortiment) tabaksproducten en aanverwante producten
verkopen, mogelijk zullen inspelen op de vraag naar deze producten.11

Doordat na inwerkingtreding van het verkoopverbod een verschuiving van aanbod te verwachten
valt, is de afbouw van het aantal tabaksverkooppunten in de periode tot 2032 met onzekerheid
omgeven. Bovendien is er ook na 2032 geen instrument waarmee het aantal tabaksspeciaalzaken
kan worden beheerst. Uit recente doorrekeningen van het RIVM blijkt dat de in het
NPA voor 2040 gestelde doelen voor roken met de huidige afspraken niet worden gehaald.
Extra en stevigere maatregelen zijn volgens het RIVM nodig om deze doelen te bereiken.12

De in het wetsvoorstel geïntroduceerde registratieplicht beoogt bij wijze van flankerende
maatregel verschuiving van aanbod naar andere winkels in beeld te krijgen. De vraag
rijst of met het oog op het tijdig behalen van de doelstelling uit het NPA, andere,
alternatieve maatregelen nodig zijn. Indien op effectievere manier het ontstaan van
nieuwe verkooppunten kan worden voorkomen, en een vermindering van het aantal verkooppunten
kan worden bereikt, is een registratieplicht waarschijnlijk ook niet nodig. Met een
in de toelichting genoemd vergunningstelsel zouden bijvoorbeeld zowel kwantitatieve,
als kwalitatieve beperkingen aan de verkoop van tabaksproducten en aanverwante producten
kunnen worden gesteld.13 Dit geldt niet alleen voor de overgangsfase tot 2032, maar tevens daarna.

De toelichting bij het wetsvoorstel stelt dat een dergelijk systeem gezien de ingrijpende
aard niet gereed is vóór 1 juli 2024 en dat uit het onderzoek van SEO uit 2021 blijkt
dat de voorgestelde beperkingen (waaronder het verkoopverbod voor supermarkten en
horeca) en het voorgestelde tijdspad voldoende lijken te zijn om de doelstellingen
uit het NPA te realiseren.14 Die in de toelichting uitgesproken verwachting houdt begrijpelijkerwijs geen rekening
met de nadien gepubliceerde, recente doorrekeningen van het RIVM en gaat niet in op
de vraag in hoeverre zij in het gedrang komt door de gesignaleerde risico’s van verschuiving
van het aanbod.

De Afdeling adviseert om nader in te gaan op de vraag of het verkoopverbod en de registratieplicht
voldoende effectief zullen zijn, of dat extra maatregelen (zoals een vergunningstelsel)
nodig zijn om het aantal verkooppunten te beheersen, en in de toelichting hierop in
te gaan.

De Afdeling wijst in het advies op de inhoudelijke samenhang tussen het ontwerpbesluit
dat beoogt de verkoop van tabaksproducten en aanverwante producten bij verkooppunten
die in overwegende mate zijn gericht op de verkoop van eet- en drinkwaren aan particulieren
(supermarkten) en horeca-inrichtingen te verbieden15 en het wetsvoorstel dat een registratieplicht introduceert om beter inzicht te hebben
in het aantal en soort verkooppunten en tevens om de handhaving te faciliteren16, omdat deze registratieplicht inspeelt op de verwachting dat na de inwerkingtreding
van het ontwerpbesluit nieuwe verkooppunten zullen ontstaan om de vrijgevallen vraag
op te vangen. Het is van belang op te merken dat, ondanks de samenhang, het ontwerpbesluit
en het wetsvoorstel een verschillend doel hebben. Het ontwerpbesluit heeft tot doel
het aantal verkooppunten te verminderen, terwijl het wetsvoorstel tot doel heeft het
toezicht op de naleving van de geldende regelgeving voor tabaksproducten en aanverwante
producten te faciliteren en het aantal en soort tabaksverkooppunten na inwerkingtreding
van het ontwerpbesluit nauwkeurig te kunnen monitoren.

De Afdeling adviseert nader in te gaan op de vraag of het verkoopverbod en de registratieplicht
voldoende effectief zullen zijn in het verminderen van de verkooppunten. Het verminderen
van het aantal verkooppunten is het doel van het verkoopverbod voor supermarkten en
horeca-inrichtingen, maar niet van de registratieplicht. Doel van de registratieplicht
is het ondervangen van de mogelijke negatieve gevolgen van het verkoopverbod voor
supermarkten en horeca-inrichtingen. In het nader rapport bij het ontwerpbesluit betreffende
het verkoopverbod voor supermarkten en horeca-inrichtingen zal ingegaan worden op
de vraag of die maatregel voldoende effectief is in het verminderen van het aantal
verkooppunten. Ter verduidelijking is in de memorie van toelichting expliciet opgenomen
dat het wetsvoorstel niet gericht is op het verminderen van verkooppunten, maar op
zichzelf staande doelstellingen beoogt.

Aangezien een vergunningsstelsel gezien kan worden als een alternatieve maatregel
die tot doel heeft het aantal verkooppunten terug te dringen, is de paragraaf uit
de memorie van toelichting waarin nader wordt ingegaan op de vraag waarom niet is
overgegaan tot een vergunningstelsel verplaatst naar de nota van toelichting bij het
ontwerpbesluit.

3. Handhaving registratieplicht

De toelichting bij het wetsvoorstel stelt dat een registratieplicht nodig is om de
handhaving te faciliteren, omdat er anders kans is dat verkooppunten niet in beeld
zijn bij de toezichthouder en zodoende niet op naleving van de wet gecontroleerd zullen
worden. Dit roept vragen op over de naleving van de registratieplicht en de capaciteit
bij de toezichthouder.

Volgens de toezichthouder blijkt uit de uitgevoerde handhavings-, uitvoerings- en
fraudebestendigheidstoets dat de volledigheid en actualiteit van het register zeer
afhankelijk zijn van de mate van naleving van de registratieplicht. De inschatting
is dat verkooppunten die nu al buiten het beeld zijn, waarschijnlijk ook bij een registratieplicht
buiten beeld zullen blijven.

Ook verwacht de toezichthouder dat nieuwe verkooppunten, die mogelijk ontstaan na
verschuiving van het aanbod door het voorgenomen verkoopverbod, voor een deel buiten
de registratie blijven. Tevens stelt de toezichthouder dat er maar beperkte capaciteit
beschikbaar is en het toezicht daardoor alleen «light» zal worden meegenomen in het
bestaande toezicht bij verkooppunten in het kader van de Tabaks- en rookwarenwet in
de vorm van een additionele inspectie.

Maar zelfs als alle verkooppunten zich daadwerkelijk zouden registreren, kan de capaciteit
van de toezichthouder een risico vormen voor de uitvoerbaarheid van de registratieplicht.
Dit geldt temeer als inderdaad nieuwe verkooppunten ontstaan. De toelichting gaat
hier niet op in.

De Afdeling adviseert in de toelichting nader op het voorgaande in te gaan.

De Afdeling merkt op dat de inschatting van de toezichthouder is dat verkooppunten
die nu al buiten beeld zijn, waarschijnlijk ook bij een registratieplicht buiten beeld
zullen blijven. Deze observatie wordt gedeeld, maar dit doet niets af aan de verwachting
dat een groot deel van de nieuw te openen verkooppunten ten gevolge van het verkoopverbod
voor tabaksproducten en aanverwante producten in supermarkten en horeca-inrichtingen
zich correct zal registreren. Dit kunnen verkooppunten zijn die, vanwege de nieuwe
aard daarvan, niet altijd goed in beeld zullen zijn bij de toezichthouder. De verwachting
is dat de registratieplicht zo alsnog in een zo accuraat mogelijk overzicht van verkooppunten
zal voorzien, hetgeen bijdraagt aan een efficiëntere handhaving. Dit is in de toelichting
geëxpliceerd.

Voorts stelt de Afdeling dat de beperkt beschikbare capaciteit voor toezicht bij de
toezichthouder een risico vormt voor de uitvoerbaarheid van de registratieplicht.
Dit veronderstelt dat naleving van de registratieplicht een doel op zich is, terwijl
de registratieplicht juist tot doel heeft het toezicht op de naleving van de Tabaks-
en rookwarenwet effectiever en efficiënter te maken. Met de informatie die op grond
van de registratieplicht aangeleverd dient te worden, kan de capaciteit van de toezichthouder
zo doelmatig mogelijk worden ingezet. In de toelichting is dit verduidelijkt.

De Afdeling advisering van de Raad van State heeft een aantal opmerkingen bij het
voorstel en adviseert daarmee rekening te houden voordat het voorstel bij de Tweede
Kamer der Staten-Generaal wordt ingediend.

De vice-president van de Raad van State,

Th.C. de Graaf

Van de gelegenheid is gebruik gemaakt om enkele redactionele wijzigingen in de memorie
van toelichting aan te brengen.

Ik verzoek U het hierbij gevoegde voorstel van wet en de gewijzigde memorie van toelichting
aan de Tweede Kamer der Staten-Generaal te zenden.

De Staatssecretaris van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, M. van Ooijen