Advies Afdeling advisering Raad van State en Nader rapport : Advies Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk en Nader rapport

Nr. 4
ADVIES AFDELING ADVISERING RAAD VAN STATE VAN HET KONINKRIJK EN NADER RAPPORT1

Hieronder zijn opgenomen het advies van de Afdeling advisering van de Raad van State
van het Koninkrijk d.d. 29 april 2020 en het nader rapport d.d. 1 mei 2020, aangeboden
aan de Koning door de Minister van Economische Zaken en Klimaat. Het advies van de
Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk is cursief afgedrukt.

Blijkens de mededeling van de Directeur van Uw kabinet van 24 april 2020, nr. 2020000896,
machtigde Uwe Majesteit de Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk
haar advies inzake het bovenvermelde voorstel van rijkswet rechtstreeks aan mij te
doen toekomen. Dit advies, gedateerd 29 april 2020, nr. W18.20.0123/IV/K, bied ik
U hierbij aan.

Het voorstel heeft de Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk
(hierna: de Afdeling) aanleiding gegeven tot opmerkingen over de keuze voor een rijkswet,
het niet-tijdelijke karakter van enige wijzigingen en de mogelijkheid de termijnen
uit de Rijksoctrooiwet 1995 op te schorten. De Afdeling heeft een aantal opmerkingen
bij het voorstel van rijkswet en adviseert daarmee rekening te houden voordat het
voorstel van rijkswet bij de Tweede Kamer der Staten-Generaal wordt ingediend en aan
de Staten van Aruba, die van Curaçao en aan van Sint Maarten wordt overgelegd. Graag
ga ik op deze opmerkingen in het navolgende in. De tekst van het advies treft u hieronder
aan, met tussengevoegd de reactie daarop.

Bij Kabinetsmissive van 28 april 2020, no. 2020000896, heeft Uwe Majesteit, op voordracht
van de Minister van Economische Zaken en Klimaat, mede namens de Minister voor Rechtsbescherming,
bij de Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk ter overweging
aanhangig gemaakt het rijkswet tijdelijke voorzieningen voor de Rijksoctrooiwet 1995
en het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering en wijziging van de Algemene wet inzake
rijksbelastingen, de Invorderingswet 1990 en de Luchtvaartwet BES, in verband met
de uitbraak van COVID-19, met memorie van toelichting.

Het voorstel betreft een verzamelwet waarin een aantal wijzigingen is opgenomen in
verband met de corona-crisis. Het betreft deels tijdelijke maatregelen.

De Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk maakt onder meer opmerkingen
over de keuze voor een rijkswet, het niet-tijdelijke karakter van enige wijzigingen
en de mogelijkheid de termijnen uit de Rijksoctrooiwet 1995 op te schorten. In verband
daarmee is aanpassing wenselijk van het wetsvoorstel en de toelichting.

1. Rijkswet

Het voorliggende voorstel van rijkswet bevat naast een wijziging van de Rijksoctrooiwet
1995 («ROW 1995») ook wijzigingen van wetten die geen rijkswet zijn, maar slechts
in het Europese deel van het Koninkrijk gelden. De toelichting merkt hierover op dat
daarmee wordt afgeweken van het uitgangspunt dat wijziging van een niet-rijkswet bij
rijkswet wordt vermeden. Volgens de toelichting wordt deze afwijking in dit geval
gerechtvaardigd geacht, omdat de onderdelen van dit voorstel gemeen hebben dat ze
zijn ingegeven door de wens om de impact van de uitbraak van COVID-19 en de bestrijding
daarvan zo spoedig mogelijk te beperken.

De Afdeling merkt op dat het merendeel van de voorgestelde wijzigingen wetten betreffen
die geen rijkswet zijn. De Afdeling merkt op dat de wijziging van de ROW 1995 en de
overige voorgestelde wijzigingen niet in één voorstel van rijkswet kunnen worden ondergebracht.2 De spoed die is verbonden aan de in het wetsvoorstel opgenomen maatregelen doet hieraan
niet af, mede gelet op het feit dat de procedure voor de totstandkoming van een rijkswet
meer stappen vergt dan die voor een gewone wet.

De Afdeling adviseert daarom in dit geval twee afzonderlijke wetsvoorstellen in te
dienen.

De Afdeling merkt terecht op dat sprake is van een voorstel van rijkswet dat ook voorzieningen
bevat ten aanzien van wetten die geen rijkswet betreffen. Uit eerdere situaties waarin
een rijkswet werd gecombineerd met gewone wetten kan worden opgemaakt dat hier weliswaar
terughoudend mee moet worden omgegaan, maar dat praktische overwegingen kunnen maken
dat deze combinatie toch aanvaardvaar is3. Geheel onmogelijk is deze combinatie derhalve niet.

In voorliggende situatie is sprake van voorzieningen die qua inhoud niet met elkaar
verband houden, maar zijn samengevoegd vanwege de omstandigheid dat al deze voorzieningen
worden getroffen vanwege de gevolgen van COVID-19 en de in dat kader getroffen maatregelen.
Daarbij is spoedige vaststelling van groot belang. Naar aanleiding van de opmerkingen
van de Afdeling over de benodigde procedure voor de totstandkoming van een rijkswet
is dan ook besloten de voorziening met betrekking tot het Wetboek van Burgerlijke
Rechtsvordering en de wijzigingen van de Algemene wet inzake rijksbelastingen, de
Invorderingswet en de Luchtvaartwet BES in een apart voorstel van wet op te nemen.
Het onderhavige voorstel van rijkswet heeft uitsluitend betrekking op de voorziening
aangaande de Rijksoctrooiwet 1995.

2. Tijdelijkheid

Het wetsvoorstel beoogt enkele spoedmaatregelen te treffen in verband met de corona-crisis.
De tijdelijkheid van deze maatregelen staat voorop. Het is van belang dat de duur
van deze tijdelijke regelingen duidelijk is bepaald en begrensd.4

In verband hiermee merkt de Afdeling het volgende op.

a. Niet-tijdelijke wijzigingen

Het wetsvoorstel bevat ook wijzigingen die niet tijdelijk van aard zijn. Gewezen kan
worden op de wijzigingen met betrekking tot de belastingrente5 en de invorderingsrente,6 alsmede de wijziging van de Luchtvaartwet BES. Dit betreffen wijzigingen van inhoudelijke
aard, waaraan ingrijpende gevolgen kunnen zijn verbonden.

De Afdeling merkt op dat het niet wenselijk is wijzigingen met een definitief karakter
op te nemen in een wetsvoorstel dat tijdelijke maatregelen bevat en met veel spoed
tot wet zou moeten worden verheven. De tijd en gelegenheid om voors en tegens van
een definitieve wijziging af te wegen heeft ontbroken. Er is verder in de voorbereidingsfase
ook geen betrokkenheid geweest van belanghebbenden bij deze wijzigingen. De niet-tijdelijke
wijzigingen met betrekking tot de belastingrente7 en de invorderingsrente8 kunnen discussie oproepen.

De Afdeling adviseert daarom deze wijzigingen in de tijd te begrenzen.

Deze opmerking van de Afdeling raakt aan de wijzigingen van met betrekking tot de
belastingrente en de invorderingsrente, alsmede de wijziging van de Luchtvaartwet
BES. Deze maken niet langer deel uit van het voorstel van rijkswet.

b. Onbepaaldheid

In artikel 8 is bepaald dat verschillende artikelen van het wetsvoorstel vervallen
op een bij koninklijk besluit te bepalen tijdstip. Daarmee is niet voldaan aan de
voorwaarde dat de duur van deze tijdelijke regelingen duidelijk is bepaald en begrensd.

De Afdeling adviseert dan ook een vaste datum op te nemen waarop de betrokken tijdelijke
wijzigingen vervallen, eventueel met de mogelijkheid van een verlenging met een vooraf
vastgestelde termijn.

De in het wetsvoorstel opgenomen formulering is overeenkomstig het in aanwijzing 5.71
van de Aanwijzingen voor de regelgeving opgenomen model B, dat betrekking heeft op
het regelen van de werkingsduur van een tijdelijke regeling, waarbij het tijdstip
waarop de regeling vervalt niet op voorhand kan worden vastgesteld. Van dat laatste
is in dit geval sprake. De genoemde voorzieningen worden noodzakelijk geacht vanwege
de door COVID-19 en in dat kader getroffen maatregelen ontstane situatie. Op dit moment
kan nog niet worden voorspeld wanneer de getroffen maatregelen niet langer noodzakelijk
zijn en dus kunnen vervallen of worden afgebouwd. Evenmin kan worden voorspeld in
welk tempo dat zal gebeuren en wat de gevolgen voor het kunnen voldoen aan de termijnen
van de Rijksoctrooiwet 1995 zullen zijn. In de toelichting is dit verduidelijkt.

3. Opschorting termijnen Rijksoctrooiwet 1995

Met het wetsvoorstel wordt voorzien in een bevoegdheid voor de directeur van het Octrooicentrum
Nederland («OCNL») om bij of krachtens de ROW 1995 gestelde termijnen bij besluit
op te schorten. In de toelichting wordt opgemerkt dat als gevolg van de vanwege COVID-19
getroffen maatregelen ondernemers zijn beperkt in hun mogelijkheden tijdig administratieve
processen voor het in stand houden of aanvragen van octrooien te doorlopen.9 Bij de meeste in de ROW 1995 gestelde termijnen geldt dat overschrijding leidt tot
verval van een octrooi(aanvraag). Dit kan, zo vervolgt de toelichting, een grote impact
voor octrooihouders hebben.10

Het wetsvoorstel regelt niet welke termijnen worden opgeschort. Niet voor alle termijnen
staat vast dat het noodzakelijk is deze op te schorten, en zo ja, voor welke duur.
Dat is ter beoordeling van de directeur van OCNL. Het voorstel stelt geen randvoorwaarden
en laat aldus de afweging en beoordeling geheel en al aan de directeur van OCNL.11 Naar de Afdeling begrijpt, is aldus bedoeld aan de directeur van OCNL de bevoegdheid
tot het stellen van algemeen verbindende voorschriften toe te kennen. De tekst van
het voorstel en de toelichting zijn echter niet helemaal duidelijk, want deze wekken
de suggestie dat het (ook) om besluiten in concrete gevallen kan gaan.12

De Afdeling merkt op dat aan de directeur van OCNL een ingrijpende bevoegdheid wordt
toegekend, die vrijwel niet is afgebakend. Onduidelijk is welke termijnen kunnen worden
verlengd en welke randvoorwaarden voor verlenging ervan gelden. Het is niet aan de
directeur van OCNL om de lastige afwegingen tussen de verschillende tegengestelde
belangen te maken, die financieel grote gevolgen kunnen hebben. Mede uit een oogpunt
van rechtszekerheid, ligt het primair op de weg van de wetgever om de hier vereiste
afwegingen te maken.13 Dit geldt te meer, omdat bij dergelijke besluiten de op de staat rustende Verdragsrechtelijke
en Unierechtelijke verplichtingen in acht moeten worden genomen.14

De Afdeling adviseert in het licht van het voorgaande de mogelijkheid tot opschorting
van de termijnen bij of krachtens de wet te regelen.

Anders dan de Afdeling stelt, is niet beoogd de directeur de bevoegdheid te geven
tot het vaststellen van algemeen verbindende voorschriften. De directeur ontvangt
de bevoegdheid om bij of krachtens Rijksoctrooiwet 1995 gestelde termijnen op te schorten.
De norm dat aan deze termijnen moet worden voldaan volgt nog steeds uit de Rijksoctrooiwet
1995. Een besluit van de directeur om een bij of krachtens de Rijksoctrooiwet 1995
geldende termijn op te schorten, brengt dan ook geen zelfstandige normstelling met
zich.

Evenmin is beoogd te voorzien in een bevoegdheid om bij beschikking voor een individuele
octrooihouder of -aanvrager een voor hem geldende termijn op te schorten. Met de Afdeling
is de regering eens dat het voor de directeur niet doenlijk is om telkens per octrooihouder
of octrooiaanvrager een afweging te maken in hoeverre een opschorting wel of niet
noodzakelijk is. Dit zou een nadere clausulering vergen om ongelijkheid te voorkomen.
Naar aanleiding van de opmerking van de Afdeling is het artikel op dit punt aangescherpt.
Het moet gaan om een opschorting die voor octrooihouders en octrooiaanvragers in algemene
zin noodzakelijk is vanwege de impact van COVID-19 en de in dat kader getroffen maatregelen.

De bevoegdheid die nu voorzien is voor de directeur past bij de rol die reeds op grond
van de Rijksoctrooiwet 1995 bij de directeur en Octrooicentrum Nederland is belegd.
Octrooicentrum Nederland heeft bij uitstek kennis van wat benodigd is om de termijnen
te halen en wat voor knelpunten daarbij kunnen ontstaan. Zij staan daarover ook in
nauw contact met de Orde van Octrooigemachtigden. Hoewel parallel aan de voorbereiding
en het in procedure brengen van het wetsvoorstel meer inzicht is verkregen in de termijnen
die opschorting behoeven en voor welke duur deze opschorting in elk geval noodzakelijk
is, is het beperken van de bevoegdheid tot deze in kaart gebrachte termijnen niet
wenselijk. Op voorhand kan immers niet worden uitgesloten dat de komende weken ook
andere termijnen knellend blijken te zijn. Evenmin is op voorhand zeker of de op te
schorten duur voldoende zal blijken te zijn om de onevenredige gevolgen van de uitbraak
van COVID-19 en de in dat kader getroffen maatregelen te beperken. In zoverre vergen
deze onzekere tijden enige flexibiliteit. Aangezien de opschorting zal plaatsvinden
bij besluit dat aan alle daaraan gestelde eisen van de Algemene wet bestuursrecht
moet voldoen en bovendien vatbaar is voor bezwaar en beroep, wordt ook aan de eisen
van zorgvuldigheid en rechtszekerheid tegemoet gekomen. De memorie van toelichting
is aangevuld om dit punt te benadrukken.

Met betrekking tot de verdragsrechtelijke en Unierechtelijke verplichtingen waarnaar
de Afdeling verwijst, merkt de Afdeling terecht op dat met deze verplichtingen rekening
moet worden gehouden. Opschorting kan niet plaatsvinden indien dat ingevolge deze
verdragen niet mogelijk is. In dit kader wordt op erop gewezen dat het laatste zinsdeel
van het eerste lid van artikel 65 van het Europese Octrooiverdrag de mogelijkheid
open laat om voor de vertaling van een Europees octrooi een langere termijn dan drie
maanden te stellen. Een verlenging van de termijn van artikel 23 van het Uitvoeringsbesluit
Rijksoctrooiwet 1995 stuit dan ook niet op verdragsrechtelijke bezwaren. Voor het
overige wordt opgemerkt dat de bevoegdheid vooral toepassing zal vinden in de nationale
procedure.

Voorts wordt in dit kader geattendeerd op de situatie in het buitenland. In de octrooiregelgeving
van andere landen, zoals Frankrijk en het Verenigd Koninkrijk, bestaat reeds de mogelijkheid
voor de directeur van het desbetreffende octrooibureau om wettelijke termijnen te
verlengen in geval van calamiteiten. Ook de President van het Europees Octrooibureau
heeft deze bevoegdheid. De verlening van de bevoegdheid aan de directeur van Octrooicentrum
Nederland om termijnen in de COVID-19 crisis te verlengen vindt derhalve zijn oorsprong
in het gebrek aan een vergelijkbare bepaling in of onder de Rijksoctrooiwet 1995.
Daarbij is de bevoegdheid die wordt gegeven aan de directeur beperkt, namelijk slechts
voor zover deze samenhangt met de COVID-19 crisis. Dit brengt met zich dat de bevoegdheid
ook beperkt is in de tijd.

De memorie van toelichting is op beide bovenstaande punten aangevuld.

4. Terugwerkende kracht rentebepalingen

Voor de artikelen 4, onderdelen A en B, en 5 is voorzien in terugwerkende kracht.15 De wijziging van artikel 5 (artikel 29 van de Invorderingswet 1990) betreft een delegatiegrondslag
om de hoogte van het percentage van de invorderingsrente te bepalen.

De Afdeling wijst erop dat een delegatiegrondslag niet met terugwerkende kracht kan
worden ingevoerd. Het toekennen van terugwerkende kracht laat immers onverlet dat
voor de datum van inwerkingtreding van het wetsvoorstel een grondslag voor het vaststellen
van regelgeving ontbrak. In de delegatiegrondslag zelf kan wel worden voorzien in
de mogelijkheid dat aan de krachtens die delegatiegrondslag vast te stellen regelgeving
terugwerkende kracht kan worden toegekend. Dat kan in beginsel alleen in geval van
begunstigende regelgeving.

Gelet op het voorgaande adviseert de Afdeling geen terugwerkende kracht toe te kennen
aan artikel 5.

Deze opmerking van de Afdeling raakt aan de wijzigingen van met betrekking tot de
belastingrente en de invorderingsrente. Deze maken niet langer deel uit van het voorstel
van rijkswet.

5. Overige wijzigingen

Van de gelegenheid is gebruik gemaakt om het wetsvoorstel aan te vullen met een bepaling
waarin artikel 81 van de Rijksoctrooiwet 1995 van overeenkomstige toepassing wordt
verklaard op door de directeur van Octrooicentrum Nederland genomen besluiten tot
opschorting van termijnen. Dit teneinde beter aan te sluiten bij in de Rijksoctrooiwet
1995 opgenomen systematiek van geschilbeslechting.

Tevens is van de gelegenheid gebruik gemaakt om de toelichting aan te vullen met een
passage aangaande consultatie en regeldruk.

De Afdeling advisering van de Raad van State van het Koninkrijk heeft een aantal opmerkingen
bij het voorstel van rijkswet en adviseert daarmee rekening te houden voordat het
voorstel van rijkswet bij de Tweede Kamer der Staten-Generaal wordt ingediend en aan
de Staten van Aruba, die van Curaçao en aan van Sint Maarten wordt overgelegd.

De vice-president van de Raad van State van het Koninkrijk,

Th.C. de Graaf

Ik moge U verzoeken, het hierbij gevoegde gewijzigde voorstel van rijkswet en de gewijzigde
memorie van toelichting aan de Tweede Kamer der Staten-Generaal, de Staten van Curaçao,
en de Staten van Sint Maarten te zenden.

De Minister van Economische Zaken en Klimaat,
E.D. Wiebes