Amendement : Amendement van het lid Nijboer c.s. over strengere eisen als wordt afgeweken van de rangorde bij verhaal ten gunste van aandeelhouders

Nr. 11 AMENDEMENT VAN HET LID NIJBOER C.S.

Ontvangen 19 maart 2020

De ondergetekenden stellen het volgende amendement voor:

Na artikel 384, vierde lid, wordt een lid ingevoegd, luidende:

4a. Als ten gunste van een klasse van aandeelhouders wordt afgeweken van de rangorde
bij verhaal op het vermogen van de schuldenaar, bedoeld in het vorige lid, onder a,
dan is van een redelijke grond als bedoeld in diezelfde bepaling alleen sprake als:

a. aandeelhouders daarvoor een marktconforme tegenprestatie leveren bijvoorbeeld in de
vorm van de verschaffing van nieuw kapitaal, of

b. het een aandeelhouder betreft van een kleine onderneming waarbij de aandeelhouder
noodzakelijk is voor de voortzetting van de onderneming en de totstandkoming van het
akkoord. Een kleine onderneming in de zin van deze bepaling betreft een onderneming
met maximaal 24 werknemers, een omzet van € 5 miljoen of een balanstotaal van € 4 miljoen.

Toelichting

Dit amendement regelt dat de rechtbank een verzoek tot homologatie van een akkoord
zal weigeren indien een schuldeiser bezwaren ertegen heeft dat een aandeelhouder waarde
behoudt in de vorm van alle of een gedeelte van de aandelen. In het wetsvoorstel bestaat
daartoe nog algemeen de mogelijkheid indien er sprake van «een redelijke grond» en
«de genoemde schuldeisers of aandeelhouders daardoor niet in hun belang worden geschaad».
Een redelijke grond is snel gevonden, zo kan de aandeelhouders essentiële onderdelen
van de bedrijfsvoering, zoals het intellectueel eigendom, elders onderbrengen, waardoor
zonder medewerking van de aandeelhouder de onderneming niet levensvatbaar is. Het
tweede criterium is ook al geen goede waarborg: de vergelijking wordt gemaakt met
een faillissement, niet de situatie waarbij de beste uitkomst voor schuldeisers ten
opzicht van aandeelhouders wordt bereikt. Slechts indien de aandeelhouder nieuwe waarde
verschaft of werkelijk instrumenteel is bij kleine ondernemingen waarbij de ondernemer
niet te scheiden is van de ondernemer, is er met dit amendement ruimte om aandeelhouders
waarde te laten behouden zelfs als de schuldeisers daar niet mee instemmen en de rechter
binnen een kader van andere waarborgen het akkoord oplegt.

Nijboer
Van der Graaf
Nispen