Memorie van toelichting : Memorie van toelichting
36 217 Wijziging van de Gemeentewet, de Wet openbare lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba en enkele andere wetten in verband met uitbreiding van de sluitingsbevoegdheid van de burgemeester en de gezaghebber ter handhaving van de openbare orde en om enkele omissies te herstellen
Nr. 3
MEMORIE VAN TOELICHTING
I. ALGEMEEN
1. Aanleiding voor dit wetsvoorstel
In het coalitieakkoord is afgesproken dat de aanpak van ondermijning wordt verstevigd
door onder meer aanpassing van wetgeving. Dit in vervolg op de wens van het vorige
kabinet met wetgeving juridische knelpunten op te lossen in de huidige aanpak van
georganiseerde en ondermijnende criminaliteit. Tegen deze achtergrond is een wetsvoorstel
aangekondigd dat voorziet in een sluitingsbevoegdheid voor burgemeesters in verband
met beschietingen en wapens.1
De beschieting van een pand of het gebruik van een wapen tegen een pand is niet alleen
gevaarzettend voor de bewoners of aanwezigen, maar ook voor omwonenden en voorbijgangers.
Bij geweldpleging van deze ernstige aard gaat het om strafbare feiten waarbij strafrechtelijk
onderzoek en vervolging nodig zijn, en het is bovendien een verstoring van de openbare
orde. Ook het aantreffen van een wapen kan onder bepaalde omstandigheden de openbare
orde ter plaatse verstoren en dan is het noodzakelijk dat de burgemeester, in aanvulling
op het strafrechtelijk onderzoek, passende maatregelen kan treffen ter handhaving
van de openbare orde.
Op dit moment beschikt de burgemeester over bevoegdheden om ter handhaving van de
openbare orde op te treden. Hij kan zo nodig een voor het publiek toegankelijke ruimte
sluiten. Ook kan hij een woning sluiten als rond de woning een verstoring van de openbare
orde plaatsvindt door gedragingen in die woning. Deze bevoegdheden blijven met dit
voorstel inhoudelijk ongewijzigd. Inmiddels is echter gebleken dat zij niet toereikend
zijn bij verstoring van de openbare orde door ernstig geweld, of bedreiging daarmee,
of het aantreffen van een wapen, of bij ernstige vrees daarvoor. Zo was volgens de
Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State (hierna ook: Afdeling) het gooien
van explosieven richting de woning van de president van een motorbende in Nieuwstadt
een ernstige verstoring van de openbare orde. Zij vond het daarom begrijpelijk dat
de burgemeester het nodig achtte in te grijpen en de veiligheid en rust in de straat
wilde herstellen. Het huidige artikel 174a, eerste lid, van de Gemeentewet (hierna
ook: Gemw) bood daarvoor volgens de Afdeling echter geen grondslag, omdat dit alleen
betrekking heeft op gedragingen ín de woning waardoor de openbare orde eromheen wordt
verstoord. Het sluitingsbesluit werd herroepen.2 In Eindhoven werd op het erf van een woning in een woonwijk geschoten tussen bewoners
en mensen in hesjes van een motorbende.3 De rechtbank die de daders bestrafte, overwoog dat schietincidenten voor veel onrust
zorgen in de maatschappij.4 Volgens het gerechtshof doet deze schietpartij in een woonwijk die op klaarlichte
dag plaatsvond aan een regelrechte wildwestscene denken.5 Ook hier was woningsluiting op grond van artikel 174a Gemw niet mogelijk, aangezien
dit vraagt om verschillende soorten ernstige overlast, die zich met grote regelmaat
en langdurig voordoen. Die bepaling bood de burgemeester daarom geen grondslag deze
woning te sluiten om de openbare orde te herstellen.
Het is verder wenselijk een specifieke wettelijke bevoegdheid te introduceren die
het mogelijk maakt om een woning te sluiten in geval de openbare orde in de omgeving
wordt verstoord of daarvoor ernstige vrees bestaat wanneer daar een wapen wordt aangetroffen.
Zo werden in een woning midden in de Amsterdamse woonwijk Watergraafsmeer explosieven
aangetroffen, naast zwaar vuurwerk waarvan het kruit wordt gebruikt om explosieven
mee te maken. Uit angst voor agressie hadden omwonenden de bewoner niet durven aanspreken
op onder meer de aanloop van onbekenden, die ook geregeld in de woning zouden verblijven.
Zij voelden zich na het aantreffen van de explosieven onveilig, waren geschrokken,
ongerust en bang voor herhaling. Volgens de politie is het vervaardigen van deze explosieven
zeer gevaarlijk met een concreet risico op een kettingreactie aan explosies. De burgemeester
zocht voor een sluiting toevlucht tot een combinatie van wettelijke grondslagen, waaronder
een noodbevel.6
Een sluiting dient er in zulke gevallen toe het ordelijk verloop van het gemeenschapsleven
ter plaatse te handhaven. Hiermee wordt rust gebracht in de verstoorde situatie en
eventueel kunnen verdere maatregelen worden getroffen zonder dat de openbare orde
ondertussen verder of opnieuw wordt verstoord. Het gaat hier om situaties waarin de
openbare orde op maatschappelijk onaanvaardbare wijze in het geding is. Buurtbewoners
en mensen die in een buurt hun werk doen, naar school gaan of op straat zijn, krijgen
immers direct te maken met ernstig geweld of bedreiging daarmee, of met een zodanige
aanwezigheid van wapentuig, dat het openbare leven erdoor op zijn kop staat of kan
komen te staan. De problematiek waar het hier om gaat, legt een grote druk op de omgeving.
De ernst van de situaties die zich hebben voorgedaan vormt aanleiding dit wetsvoorstel
in te dienen, dat voorziet in het aanvullen van de sluitingsbevoegdheid van de burgemeester
op grond van artikel 174a Gemw. Daarnaast voorziet het voorstel in aanpassingen van
enkele wetsbepalingen die in verband staan met de sluitingsbevoegdheid en waarvan
het wenselijk is dat zij daarmee gelijke tred houden in geval de sluitingsbevoegdheid
wordt uitgebreid. Dit betreft de bevoegdheid van verhuurders om buitengerechtelijk
te ontbinden en de bevoegdheid om, indien gebruiks- en beheersmaatregelen in opdracht
van het gemeentebestuur uiteindelijk niets uithalen, te onteigenen.
Ten slotte wordt de wijziging die wordt voorgesteld voor burgemeesters, ook voorgesteld
voor de gezaghebbers van Bonaire, Sint Eustatius en Saba. Dit gebeurt door middel
van een wijziging van het gelijkluidende artikel in de Wet openbare lichamen Bonaire,
Sint Eustatius en Saba (hierna ook: WolBES).
2. De hoofdlijnen en de noodzaak van de voorgestelde wijzigingen
2.1. Algemene opmerkingen
Dit wetsvoorstel beoogt het toepassingsbereik van de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES
te vergroten (artikelen I en II van het wetsvoorstel). Aan de bestaande sluitingsgrond
(die in het voorstel inhoudelijk onaangeroerd blijft en in het eerste lid voor de
leesbaarheid wordt geletterd tot onderdeel a (hierna ook: a-grond)) worden twee sluitingsgronden
toegevoegd. In de eerste plaats wordt het mogelijk de woning te sluiten op het moment
dat de openbare orde rond de woning is verstoord doordat ernstig geweld, of bedreiging
daarmee, in of in de onmiddellijke nabijheid van de woning wordt gepleegd, of daar
ernstige vrees voor bestaat (eerste lid, onder b (hierna ook: b-grond)). In de tweede
plaats wordt het mogelijk de woning te sluiten op het moment dat daar een wapen wordt
aangetroffen en daardoor de openbare orde rond de woning daardoor wordt verstoord,
of daarvoor ernstige vrees bestaat (eerste lid, onder c (hierna ook: c-grond)). Het
voorstel is overigens niet beperkt tot woningen. Het ziet, net als de huidige artikelen
174a Gemw en 177 WolBES, ook op niet voor het publiek toegankelijk lokalen en de telkens
bijbehorende erven.
Sinds de Wet Victor in 2002 in werking trad, bevatten het Burgerlijk Wetboek en de
onteigeningswet (hierna: Ow) bevoegdheden die een vervolg mogelijk maken op een sluiting
op grond van artikel 174a Gemw. Het gaat om buitengerechtelijke ontbinding van een
huurovereenkomst en, indien het op grond van de Woningwet (hierna: Wonw) in gebruik
of beheer geven van een gesloten gebouw geen duurzame oplossing biedt, om onteigening.
Er worden wijzigingen voorgesteld om die bevoegdheden in de pas te laten lopen met
de uitbreiding van artikel 174a Gemw (artikel III, onder 1, artikel IV, onder 1, en
artikel V, aanhef en onderdelen a en c, van het wetsvoorstel). Soortgelijke wijzigingen
zijn abusievelijk niet doorgevoerd toen per 1 januari 2019 de bevoegdheid van de burgemeester
is verruimd om op grond van artikel 13b van de Opiumwet (hierna ook: Opw) een last
onder bestuursdwang op te leggen, indien ergens voorwerpen of stoffen aanwezig zijn
die zijn bestemd voor onder meer de productie van harddrugs of grootschalige of bedrijfsmatige
illegale hennepteelt.7 Voorgesteld wordt om die omissies nu te herstellen (artikel III, onder 2, artikel
IV, onder 2, en artikel V, aanhef en onderdelen b en d, van het wetsvoorstel).
Dit wetsvoorstel heeft betrekking op Europees Nederland en Caribisch Nederland. Het
bevat daarom een wijziging van zowel de Gemeentewet als de Wet openbare lichamen Bonaire,
Sint Eustatius en Saba. In het coalitieakkoord is de gelijkwaardige positie van Bonaire,
Sint Eustatius en Saba binnen Nederland benadrukt. Het voorstel om ook de gezaghebbers
van die openbare lichamen de bevoegdheid te geven om op de b- en de c-grond te sluiten,
past in het kabinetsbeleid dat bij aanpassing van bestaande wetgeving steeds wordt
bezien of en hoe zij van toepassing kan worden verklaard in Caribisch Nederland (met
toepassing van het zogenoemde principe «comply or explain»).8 De gezaghebbers hebben aangegeven deze uitbreiding van hun bevoegdheid te omarmen.
In Caribisch Nederland bestaan de vervolgstappen niet die in Europees Nederland al
mogelijk zijn na een sluiting op grond van de bestaande artikelen 174a Gemw of 13b
Opw (buitengerechtelijke ontbinding zonder tekortkoming, in gebruik of beheer geven,
onteigenen). De daarop betrekking hebbende wetswijzigingen voor Europees Nederland
worden dan ook niet voorgesteld voor Caribisch Nederland.
De achtergrond van dit wetsvoorstel is dat de afgelopen jaren in een noemenswaardig
aantal gemeenten de omgeving is opgeschrikt door (wapen)geweld in of in de onmiddellijke
nabijheid van een woning of tegen een bewoner ervan. Niet alleen zijn woningen beschoten,
ook zijn handgranaten tegen de gevel van een woning gelegd of aan de deurknop opgehangen,
kennelijk om mensen te doden, te bedreigen of te intimideren. In paragraaf 1 kwamen
explosieven in Nieuwstadt en een schietpartij in Eindhoven al aan de orde, die waren
gerelateerd aan motorbendes. Er zijn meer zaken te noemen. In Amsterdam zagen buurtbewoners
mannen met bivakmutsen. Er bleek een woning te worden overvallen en er werden ter
plekke drie Albanese mannen aangehouden. In de woning werden ook twee gewonde en geknevelde
Albanese mannen aangetroffen. Verder werden er een vuurwapen, drugs en aan drugshandel
gerelateerde goederen gevonden. Vanwege dit laatste kon de burgemeester de woning
sluiten, namelijk op grond van artikel 13b Opw. In Eindhoven werd een na jarenlange
detentie teruggekeerde veroordeelde voor synthetischedrugshandel beschoten met een
automatisch wapen, waarbij de kogels insloegen in zijn woning, twee naastgelegen woningen
en nabije auto’s.9 In een andere zaak werd de burgemeester ingelicht over het bestaan van concrete aanwijzingen
voor een op handen zijnde liquidatie van iemand die verkeerde in het criminele circuit
en op het punt stond te gaan getuigen. In Nijmegen dreigden volgens de politie bij
een woning zodanige criminele vergeldingsacties dat speciale teams zouden moeten worden
ingezet vanwege schietgevaar, waarbij politiemensen en alle mensen in de omgeving
groot gevaar zouden lopen. De bewoners hadden door de politie aangeboden beveiligingsmaatregelen
afgewezen.10 In Roosendaal zaten na een beschieting de kogelgaten in de brievenbus en het raam
en rolluik van de woning van een man die zelf werd verdacht van een schietpartij in
dezelfde wijk, tweeënhalve maand eerder.11 In Zandvoort werden schoten gelost op een woning en werd later een handgranaat aangetroffen.12 In Nieuwegein werd een huis met een machinegeweer onder vuur genomen en vond de politie
een week later een handgranaat bij de woning en een handgranaat bij een daar geparkeerde
auto. De aangrenzende basisschool moest worden ontruimd.13 In Spijkenisse vond een schietpartij op een woning plaats, volgens de politie in
het criminele milieu, en de politie vreesde meer schietpartijen met risico’s voor
onschuldige bewoners, buurtbewoners en passanten. De bewoner had antecedenten in het
kader van de Opiumwet en de Wet wapens en munitie (hierna ook: Wwm). Hij vroeg de
politie geen hulp, omdat hij de burgemeester en de politie niet vertrouwt en «niet
op circus zit te wachten».14 In Zwolle overleefde een man een beschieting tussen zijn auto en zijn huis, midden
in een woonwijk. Volgens de burgemeester zijn de bewoners in de buurt enorm geschrokken
en voelen zij zich niet veilig in hun straat.15 In een interview met de beschoten persoon wordt opgetekend dat hij de daders «snotneusjes»
vindt, «mij maken ze niet bang met een automatisch wapen», angst en vrees in de buurt
voor herhaling zijn «onzin» en «aanstellerij».16 Uit dergelijke gevallen blijkt de ernst van de casuïstiek, die zich door het hele
land voordoet. Ook blijken hieruit de botsingen van individuele belangen van een bewoner
en van omwonenden, en van een individueel belang met de handhaving van de openbare
orde, waarvoor minnelijke oplossingen geen soelaas bieden.
Daarnaast treft de politie zeer regelmatig wapens aan in woningen. Een wapen kan onder
omstandigheden aanleiding vormen voor een (ernstig te vrezen) verstoring van de openbare
orde rond die woning, ook al is het na het aantreffen in beslag genomen, dan wel juist
omdat het in beslag is genomen. In paragraaf 1 kwam de aanwezigheid van explosieven
in een woning in Amsterdam al aan de orde, waarbij omwonenden overlast hadden ervaren
van aan en af lopende mensen, maar niet durfden te klagen uit angst voor een agressieve
reactie. De omwonenden waren na het politieoptreden bang dat er wederom explosieven
in de woning worden opgeslagen en dat zij daarbij gevaar lopen. Een ander voorbeeld
betreft het aantreffen van diverse explosieve materialen die in verband worden gebracht
met het voorbereiden en uitvoeren van plofkraken, waarna de politie omringende woningen
heeft ontruimd.17 In Aalsmeer werden in de woning van de vriendin van een wegens een «vergisliquidatie»
gedetineerde verdachte, naast een volle patroonhouder met munitie, twee doorgeladen
vuurwapens aangetroffen. Eén van die wapens lag in de meterkast naast de voordeur.
In de buurt van de woning stond een gepantserde auto.18 In Den Haag werd een man tussen 2013 en 2017 vier keer in verband gebracht met (vuur)wapens
en munitie, met name ook in huis. De derde keer werd hij bloedend op straat voor zijn
woning aangetroffen, omdat hij zichzelf in zijn been had geschoten. De politie vond
in de woning onder meer elf gasvuurwapens en een zelfgemaakte kogelvanger met hulzen
en kruitresten eromheen. De bewoner verklaarde een vuurwapenhobbyist te zijn, die
in zijn woning wapens ombouwt. Desondanks werden bij een latere actie opnieuw, onder
meer, onderdelen en verpakkingen van (semi)automatische vuurwapens gevonden. In aangetroffen
blikken en in de muur zag de politie vermoedelijke kogelgaten. Het aantreffen van
een wapen kan in een buurt zodanige maatschappelijke onrust met zich brengen dat daardoor
de openbare orde rond een woning wordt verstoord. Ook kan de vermeende aanwezigheid
van een wapen, wanneer dit bekend is in het criminele milieu, aanleiding zijn voor
criminele ontmoetingen met alle mogelijke gevolgen van dien voor de openbare orde.
Die gevolgen kunnen er ook zijn wanneer het criminele milieu ermee bekend is dat een
wapen niet meer aanwezig is en de bewoner zijn bescherming dus kwijt is. Ook is er
de situatie dat een aangetroffen wapen in beslag wordt genomen, maar een bewoner op
vrije voeten is, bijvoorbeeld in afwachting van zijn strafproces, terwijl in de rede
ligt dat in de woning opnieuw een wapen aanwezig zal zijn onder zodanige omstandigheden
dat verstoring van de openbare orde rond de woning zeer waarschijnlijk is.
Hoewel het in de genoemde situaties gaat om het plegen van strafbare feiten, waarbij
strafrechtelijk onderzoek en waar mogelijk vervolging plaatsvinden, zijn de geweldplegingen,
of de bedreigingen daarmee, tevens ernstige situaties, die tot verstoring van de openbare
orde leiden. Ook na het aantreffen van een wapen kan dit, afhankelijk van de omstandigheden,
het geval zijn of kan daarvoor ernstig worden gevreesd. Dan moet de burgemeester die
daarmee te maken heeft, passende maatregelen kunnen treffen ter handhaving van de
openbare orde rond de woning. De sluitingsbevoegdheid staat daarmee naast het strafrecht
en treedt er niet voor in de plaats. Diverse invalshoeken sluiten op elkaar aan in
een integrale aanpak.
Evident is dat de sluiting van een woning inbreuk maakt op grondrechten van bijvoorbeeld
bewoners van die woning. Niettemin kan onder omstandigheden het sluiten van de woning
een gepaste maatregel zijn om de openbare orde te herstellen of garanderen. De gevolgen
voor grondrechten komen in paragraaf 4 uitgebreid aan bod.
2.2. Huidig juridisch kader voor sluiting en tekortkomingen daarvan
Bij geweld of bedreiging met geweld, zoals onder meer een beschieting of het achterlaten
van een handgranaat, of bij het aantreffen van een wapen, komen voor de burgemeester
en de gezaghebber momenteel diverse openbareordebevoegdheden in beeld. Of het gebouw
een woning is of dat het openstaat voor het publiek is bepalend voor de toepasselijke
bevoegdheid. Voor publiek openstaande gebouwen en daarbij behorende erven, zoals onder
andere horeca-inrichtingen en winkels, geldt het regime van de artikelen 174 Gemw
en 176 WolBES en gelden eventuele gemeentelijke of eilandsverordeningen. De burgemeester
of de gezaghebber kan hieraan de bevoegdheid ontlenen om aan de toegang voorwaarden
te verbinden of om dit gebouw of erf te sluiten. Dat is anders bij woningen. Indien
het gebouw als woning kan worden gekwalificeerd, spelen het huisrecht, het recht op
privéleven en het recht op eerbiediging van de persoonlijke levenssfeer (artikel 8
van het Europees Verdrag voor de Rechten van de Mens (hierna: EVRM) en artikel 10
van de Grondwet (hierna ook: Gw) namelijk een centrale rol.19 Beperking van artikel 10 Gw vereist een specifieke wettelijke grondslag. Op dit moment
trachten burgemeesters woningsluitingen in de context van verstoring van de openbare
orde, of de ernstige vrees daartoe, te realiseren met toepassing van de artikelen
174a (in de huidige vorm), 172, derde lid, en 175 Gemw.20 Het huidige artikel 174a Gemw kent een zeer specifiek toepassingsbereik. Uit de toepassingsvoorwaarden
blijkt de beperkte toepasbaarheid voor de problematiek die aan de orde is. Voorgesteld
wordt dit artikel te wijzigen. De artikelen 172, derde lid, en 175 Gemw hebben daarentegen
een zeer algemeen toepassingsbereik. Het is ongewenst daaraan afbreuk te doen door
in die artikelen voor deze specifieke problematiek een sluitingsbevoegdheid op te
nemen. Daarom wordt niet voorgesteld deze artikelen te wijzigen. Hun aard leent zich
daarvoor ook niet. Bij eerstgenoemd artikel gaat het om lichte bevelen. Laatstgenoemd
artikel is een noodbevoegdheid, die in beeld komt omdat reguliere bevoegdheden ontbreken.
Hieronder wordt op de betreffende bevoegdheden ingegaan. Als de burgemeester een woning
sluit op grond van artikel 172, derde lid, of 175 Gemw ontbreekt ten slotte de mogelijkheid
van buitengerechtelijke ontbinding van een huurovereenkomst door een verhuurder, het
verplicht in gebruik of in beheer geven van het gebouw of onteigening. De desbetreffende
wetsbepalingen in het Burgerlijk Wetboek, die met de Wet Victor zijn ingevoerd, verlangen
namelijk een sluiting op grond van artikel 174a Gemw.
2.2.1. Sluitingsbevoegdheid (huidige artikelen 174a Gemw en 177 WolBES)
Artikel 174a Gemw geeft de burgemeester de bevoegdheid om een woning, een niet voor
het publiek toegankelijk lokaal of een bij de woning of het lokaal behorend erf te
sluiten, indien door gedragingen in de woning of het lokaal of op het erf de openbare
orde daaromheen wordt verstoord (eerste lid (oud), in het voorstel: de a-grond). Hetzelfde
geldt in Caribisch Nederland voor de gezaghebbersbevoegdheid uit het gelijkluidende
artikel 177 WolBES.21 Het tweede lid van die bepalingen kent de burgemeester en de gezaghebber telkens
een sluitingsbevoegdheid toe, indien hij de ernstige vrees heeft voor verstoring van
de openbare orde. Voor deze «preventieve» sluiting moet een woning22 al eerder zijn gesloten op grond van het eerste lid en zijn aanwijzingen nodig voor
dreigende herhaling van overlast. De sluitingen moeten verder met elkaar verband houden,
maar die tweede sluiting mag niet direct op de eerste sluiting volgen. Kortom, het
mag niet gaan om een verlenging van de eerste sluiting. Artikel 174a Gemw, en daarmee
ook artikel 177 WolBES, vindt zijn oorsprong in de aanpak door lokale besturen om
straatoverlast van drugsdealers en drugsverslaafden tegen te gaan.23 Door de wijziging van artikel 13b Opw in 2007 is toepassing van de sluitingsbevoegdheid
van artikel 174a Gemw in Europees Nederland ten aanzien van drugsgerelateerde overlast
in onbruik geraakt. In Caribisch Nederland is artikel 177 WolBES wegens de toepassingsvoorwaarden
recent niet gebruikt voor drugssluitingen.24
Bij gebruik van wapens van buitenaf in de richting van woningen blijken de huidige
artikelen 174a, eerste lid, Gemw en 177, eerste lid, WolBES niet toereikend voor de
sluiting van een woning. Het gooien van explosieven is namelijk niet te kwalificeren
als een gedraging die ín de woning heeft plaatsgevonden, aldus de Afdeling, ook al
betrof dit volgens haar zonder meer een ernstige verstoring van de openbare orde.25 In vervolg hierop oordeelde de Rechtbank Amsterdam dat dit niet anders is wanneer
een handgranaat landt op de grond in een portiek van een woning en daar ontploft.26 Als een wapen in een woning wordt aangetroffen of zich daar incidenteel een ernstig,
de openbare orde rond de woning verstorend geweldsincident voordoet, zijn de artikelen
174a Gemw en 177 WolBES zoals die nu luiden, evenmin goed toepasbaar. De parlementaire
behandeling bij het oorspronkelijke wetsvoorstel inzake de invoeging van artikel 174a
Gemw heeft het toepassingsbereik bij niet-drugsgerelateerde verstoringen van de openbare
orde namelijk beperkt tot overlast die voor de omgeving vergelijkbaar is met drugsoverlast.27 Als wapens niet een vergelijkbare ernstige overlast of een vergelijkbare ernstige
bedreiging voor de veiligheid en de gezondheid van de omwonenden bewerkstelligen,
kan het onderhavige artikel nu niet worden gebruikt om de woning van betrokkene te
sluiten.28 Als maatstaf voor toepassing van de huidige artikelen 174a Gemw en 177 WolBES geldt
dat de veiligheid en gezondheid van mensen in de omgeving van de woning door de overlast
in ernstige mate wordt bedreigd. Daarbij moet aan de hand van concrete, objectieve
en verifieerbare gegevens aannemelijk worden gemaakt dat zich in de woning of op het
daarbij horend erf ernstige gedragingen voordoen, en dat daardoor verschillende soorten
ernstige overlast zich met grote regelmaat en langdurig voordoen.29 Uit de strekking van de huidige artikelen 174a Gemw en 177 WolBES en de doorgaans
strikte toepassing van artikel 174a Gemw door de rechter vloeit voort dat die artikelen
niet, althans niet met een voor burgemeesters en gezaghebbers en voor burgers (wier
woonrecht op het spel staat) voldoende mate van zekerheid toepasbaar is bij de hier
aan de orde zijnde problematiek. Dit terwijl ook één gebeurtenis in een woning of
een of meer gebeurtenissen in de onmiddellijke nabijheid ervan het ordelijk verloop
van het gemeenschapsleven ter plaatse op het spel kunnen zetten. De huidige situatie
is voor de (ernstig te vrezen) verstoring daarvan door (bedreiging met) ernstig geweld
of door het aantreffen van een wapen onwenselijk en wordt met dit wetsvoorstel geadresseerd.30
De voorwaarden die het tweede lid stelt voor «preventieve» sluiting, zijn bij een
incident met ernstig geweld of het aantreffen van een wapen in de praktijk ook niet
bruikbaar. Er moet immers sprake zijn van een eerdere sluiting, er moeten aanwijzingen
zijn voor hernieuwde overlast en de overlast moet voldoende ernstig zijn. Hieruit
vloeit voort dat deze bevoegdheid van de burgemeester en de gezaghebber voor de beschreven
problematiek evenmin uitkomst biedt.
2.2.2. Lichte bevelsbevoegdheid (artikelen 172, derde lid, Gemw en 174, derde lid,
WolBES)
De artikelen 172, derde lid, Gemw en 174, derde lid, WolBES omvatten de bevoegdheid
van de burgemeester en de gezaghebber om bij verstoring van de openbare orde of bij
ernstige vrees voor het ontstaan daarvan, de bevelen te geven die noodzakelijk te
achten zijn voor de handhaving van de openbare orde. Deze zogenoemde lichte bevelsbevoegdheid
is, zo blijkt uit de jurisprudentie van rechtbanken, regelmatig door burgemeesters
aangewend na beschietingen en andere incidenten met een wapen. Hetzij door de woning
te sluiten, hetzij door het gebied rondom de woning aan te wijzen als een gebied waar
de bewoner niet mag komen, waarmee de burgemeester feitelijk een sluiting van de woning
bewerkstelligt voor die persoon. Een volledige sluiting betreft dit laatste echter
niet, terwijl die wel noodzakelijk kan zijn ter handhaving van de openbare orde rond
de woning. Er zijn uitspraken waarin optreden op grond van deze bepaling, onder omstandigheden,
is toegestaan.31 In een enkel geval met aanhaling van het gezegde «nood breekt wet», mits het een
kortdurende beperking van grondrechten betreft. De Rechtbank Amsterdam achtte een
gebiedsverbod van drie maanden voor een gebied waarin ook betrokkenes woning ligt,
in beginsel niet onredelijk.32 Recente uitspraken van rechtbanken laten echter ook een andere richting zien ten
aanzien van zowel de duur33 als de mogelijkheid ten principale om een beschoten woning te sluiten en een gebiedsverbod
rond een woning te geven op grond van artikel 172, derde lid, Gemw, ook al oordeelt
de rechter dat een beschieting zonder meer een verstoring van de openbare orde is.34 De wetenschap plaatst bij gebruik in dit soort gevallen van de lichte bevelsbevoegdheid
ook kanttekeningen.35 Uit de totstandkomingsgeschiedenis van artikel 172, derde lid, Gemw blijkt bovendien
uitdrukkelijk dat deze bevoegdheid is bedoeld als een «lichte» bevelsbevoegdheid.
In die lijn heeft de Afdeling de hiervoor aangehaalde Amsterdamse uitspraak en de
daar voorliggende besluiten vernietigd. Zij is van oordeel dat artikel 172, derde
lid, Gemw, gelet op het grondwettelijk gegarandeerde recht op eerbiediging van de
persoonlijke levenssfeer en het huisrecht, geen grondslag biedt voor een gebiedsverbod
dat ook betrekking heeft op de woning van de betrokkene. Het gegeven dat mogelijk
sprake is van conflicterende grondrechten vanwege de uit artikel 2, eerste lid, EVRM
voortvloeiende positieve verplichting om, bijvoorbeeld ter bescherming van de bewoners
in het gebied, in concrete en levensbedreigende situaties preventief op te treden,
leidt volgens de Afdeling niet tot een andere uitkomst.36 In het licht van de Grondwet is een specifieke grondslag in de wet noodzakelijk.
Dit wetsvoorstel is nodig voor het oplossen van dat knelpunt en voorziet daarin.
2.2.3 Noodbevel (artikelen 175 Gemw en 178 WolBES)
De artikelen 175 Gemw en 178 WolBES omvatten de bevoegdheid van de burgemeester en
de gezaghebber tot het geven van een bevel bij (ernstige vrees voor) oproer, ernstige
wanordelijkheden of een ramp. Het gaat hier om een noodbevel, dat kan worden ingezet
bij uitzonderlijke gevallen. De laatste tijd is een tendens zichtbaar dat burgemeesters
hiertoe overgaan om de sluiting van woningen te bewerkstelligen, waarbij de beschieting
van een woning als ernstige wanordelijkheid wordt aangemerkt. Voorzieningenrechters
hebben deze bevelen ook in stand gelaten.37 De Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State volgt die lijn in een enkel
geval ook.38
Opmerking verdient dat de burgemeester en de gezaghebber met een noodbevel weliswaar
kunnen afwijken van de wet, maar in beginsel niet van de Grondwet. De Afdeling acht
gebruik van een (proportioneel en subsidiair) noodbevel in de zonet genoemde zaak
desondanks aanvaardbaar, ook als daarbij het recht op eerbiediging van de persoonlijke
levenssfeer wordt beperkt, om gevolg te geven aan de positieve verplichting die voortvloeit
uit artikel 2, eerste lid, EVRM om in concrete en levensbedreigende situaties preventief
op te treden. In de wetenschap wordt algemeen aanvaard dat toepassing van noodbevelen
slechts toepassing kan vinden op het moment dat de reguliere bevoegdheden geen oplossing
meer bieden.39 Het gaat om gevallen waarin onverwijld ingrijpen noodzakelijk is.40 Het gevolg van dit voorstel is dat de burgemeester of de gezaghebber bij de hier
geregelde gevallen, zoals beschietingen van woningen of een wapenvondst, geen toevlucht
(meer) hoeft te zoeken tot artikel 175 Gemw of artikel 178 WolBES, maar een reguliere
bevoegdheid rechtstreeks ontleent aan de nieuwe onderdelen van artikel 174a, eerste
lid, Gemw of artikel 177, eerste lid, WolBES. Dit biedt, gelet op de formulering van
de voorgestelde wijzigingen, meer rechtszekerheid voor de belanghebbende. Uit een
oogpunt van legitimatie van overheidsoptreden is een wettelijke regeling aangewezen
in plaats van een maatregel op grond van de noodbevoegdheid van de burgemeester of
de gezaghebber. Dat een noodmaatregel in bepaalde gevallen daarnaast effectief kan
zijn, is geen reden af te zien van een wettelijke regeling. Daarbij is ook van belang
dat openbareordeverstoringen met deze aanleidingen zich nu al meerdere jaren voordoen,
waardoor zij structurele aspecten zijn gaan tonen.41 De voorgestelde bevoegdheid is bovendien niet beperkt tot levensbedreigende situaties.
2.3. Juridisch kader voor ontbinding en onteigening
Artikel 7:231, tweede lid, van het Burgerlijk Wetboek (hierna: BW) bevat een bevoegdheid
voor een verhuurder om een huurovereenkomst buitengerechtelijk te ontbinden op de
grond dat door gedragingen in het gehuurde de openbare orde is verstoord en het gehuurde
om die reden is gesloten op grond van artikel 174a Gemw. Deze bevoegdheid bestaat
ook als door gedragingen in een dergelijk gebouw in strijd is gehandeld met artikel
2 of 3 Opw en dat gebouw daarom is gesloten op grond van de Opiumwet. Dit in afwijking
van het normale regime, waarbij ontbinding op de grond dat de huurder tekort is geschoten
in de nakoming van zijn verplichtingen, alleen door de rechter kan plaatsvinden. De
initiatiefnemers wilden hiermee destijds bereiken dat een verhuurder sneller tot ontbinding
kan overgaan.42 De regering lichtte, kort weergegeven, toe dat sluiting op grond van artikel 174a
Gemw naleving van de huurovereenkomst onmogelijk maakt. Dit leidt tot het niet-betalen
van huur en er zijn risico’s dat de huurder geen of nauwelijks verhaal biedt. Er ontstaat
bovendien een impasse doordat geen nieuwe huurder kan worden gezocht. Hetzelfde zal
zich voordoen wanneer de burgemeester het gehuurde heeft gesloten op grond van de
voorgestelde nieuwe onderdelen van artikel 174a, eerste lid, Gemw. De ontbinding is
niet gegrond op een tekortkoming van de huurder, maar op de enkele grond dat de burgemeester
een besluit heeft genomen.43 Dit laat onverlet dat als een huurder na ontbinding niet wil ontruimen, de burgerlijke
rechter in een door de verhuurder aan te spannen procedure, al dan niet in kort geding,
om ontruiming te bewerkstelligen, kan beoordelen of de verhuurder zijn buitengerechtelijke
ontbindingsbevoegdheid op redelijke en billijke wijze heeft gebruikt.
Er is geen reden daar nu anders tegenaan te kijken, wanneer de burgemeester het gehuurde
heeft gesloten op grond van de voorgestelde nieuwe onderdelen van artikel 174a, eerste
lid, Gemw. Ook dan dient de mogelijkheid van buitengerechtelijke ontbinding te bestaan,
waarbij moet worden benadrukt dat dit geen automatisme mag zijn. Een verhuurder dient
zich, zo blijkt ook uit de huidige rechtspraak, af te vragen of ontbinding gerechtvaardigd
is en daarbij alle omstandigheden en belangen mee te wegen. De burgerlijke rechter
die in voorkomend geval wordt betrokken in de zaak omdat ontruiming aan de orde is,
maakt vervolgens een eigen afweging en kan beoordelen of de verhuurder zijn buitengerechtelijke
ontbindingsbevoegdheid op redelijke en billijke wijze heeft gebruikt.44 Met name in geval van sluiting van een woning van iemand die slachtoffer is of dreigt
te worden van een incident, bijvoorbeeld een beschieting of bedreiging met ernstig
geweld, mag een verhuurder niet lichtvaardig omspringen met diens belangen en concluderen
dat het incident voor rekening en risico van de huurder komt. Dat een verhuurder buitengerechtelijk
kan ontbinden is een factor van belang voor de burgemeester die overweegt een sluitingsbesluit
te nemen. Bij een dergelijk besluit dient de burgemeester immers alle betrokken belangen
af te wegen, waaronder wat een sluiting betekent voor de woonbelangen van de bewoner
of bewoners. Dit is onderdeel van de evenredigheidstoets die de burgemeester moet
aanleggen en waarover uiteindelijk de bestuursrechter heeft te oordelen, indien in
een zaak wordt geprocedeerd.45
Het is eveneens wenselijk de mogelijkheid van buitengerechtelijke ontbinding te introduceren
in gevallen waarin de burgemeester een gebouw heeft gesloten omdat in dat gebouw in
strijd is gehandeld met artikel 10a, eerste lid, aanhef en onder 3°, of 11a Opw, zoals
sinds 1 januari 2019 mogelijk is voor een deel van de gedragingen die in die artikelen
staan.46 Advocaten,47 wetenschappers,48 en Aedes (de vereniging van woningcorporaties) hebben erop gewezen dat artikel 7:231,
tweede lid, BW niet is aangepast bij de verruiming van de sluitingsbevoegdheid op
grond van de Opiumwet. Dit is destijds over het hoofd gezien, hoewel bij de behandeling
van dat wetsvoorstel in de Eerste Kamer wel is uitgegaan van de mogelijkheid van buitengerechtelijke
ontbinding als een woning is gesloten onder toepassing van (het verruimde) artikel
13b Opw.49
Artikel 77, eerste lid, onder 7°, Ow maakt onteigening mogelijk van een gebouw als
bedoeld in artikel 13b, tweede lid, Wonw.50 Dit zijn gebouwen die de burgemeester heeft gesloten op grond van artikel 13b Opw
of artikel 174a Gemw en waarbij het college van burgemeester en wethouders vervolgens
de eigenaar heeft verplicht het gebouw in gebruik te geven aan een derde of in beheer
te geven aan het college of bijvoorbeeld een woningcorporatie. Voorwaarde voor een
daaropvolgende onteigening is, dat het aanwenden van die gebruiks- of beheersbevoegdheid
geen uitzicht heeft geboden op een duurzaam herstel van de openbare orde rond dat
gebouw, die is verstoord door gedragingen in dat gebouw, onderscheidenlijk het duurzaam
achterwege blijven van een overtreding van artikel 2 of 3 Opw. De initiatiefnemers
hebben deze onteigeningsmogelijkheid destijds expliciet bedoeld als «ultimum remedium»
om een definitieve oplossing te bewerkstelligen als alle voorgaande stappen (sluiten,
gebruik/beheer door een ander) onvoldoende blijken uit te halen. Beoogd is daartoe
alleen in het uiterste geval over te gaan. Van andere middelen en mogelijkheden moet
in redelijkheid niet zijn te verwachten dat ze een terugkeer opleveren naar normale
verhoudingen.51
Ook hiervoor geldt dat er nu geen reden is daar, als uiterste redmiddel, anders tegenaan
te kijken, wanneer de burgemeester het gebouw oorspronkelijk heeft gesloten op grond
van de voorgestelde nieuwe onderdelen van artikel 174a, eerste lid, Gemw of overeenkomstig
de onlangs verruimde sluitingsbevoegdheid van artikel 13b Opw.
De hiervoor genoemde vervolgstappen die na een artikel 174a Gemw-sluiting en een artikel
13b Opw-sluiting thans in Europees Nederland al mogelijk zijn (op grond van de Wet
Victor en de Woningwet) bestaan in Caribisch Nederland niet. De daarop betrekking
hebbende wijzigingen voor Europees Nederland worden dan ook niet voorgesteld voor
Caribisch Nederland.
2.4. Aard van de bevoegdheden
Geweldpleging en illegaal wapenbezit zijn in de eerste plaats ernstige feiten, waar
de wetgever vanzelfsprekend hoge straffen op heeft gesteld. Het kan bijvoorbeeld gaan
om misdrijven tegen iemands leven of persoonlijke vrijheid, misdrijven die gevaarlijk
zijn voor de algemene veiligheid van personen of goederen, poging hiertoe, en overtreding
van de Wet wapens en munitie. Een beschieting, het achterlaten van een handgranaat
of de illegale aanwezigheid van een vuurwapen is alle reden voor onderzoek door politie
en justitie. Het doel hiervan is een dader te achterhalen, te vervolgen en te bestraffen.
Het gaat dan om de strafrechtelijke handhaving van de rechtsorde. Daarnaast kan (bedreiging
met) ernstig geweld aanleiding zijn om beveiligingsmaatregelen te nemen om risico’s
te beheersen en iemands situatie zo veilig mogelijk te maken. Bijvoorbeeld in het
kader van het Stelsel bewaken en beveiligen of een getuigenbeschermingsprogramma.
Dit wetsvoorstel is niet strafrechtelijk van aard (zie ook paragraaf 4.4 in verband
met relevante rechtspraak van het Europees Hof voor de Rechten van de Mens (hierna:
EHRM)). Het voorliggende doel is evenmin het wegnemen van dreiging voor iemand. Het
wetsvoorstel dient wat de sluitingsbevoegdheid betreft ter verbetering van de toepasbaarheid
en verruiming van het instrumentarium van de burgemeester en de gezaghebber binnen
de openbareordetaak die zij hebben op grond van de artikelen 172, eerste lid, Gemw
en 174, eerste lid, WolBES.52 Teneinde de openbare orde rond een woning, niet publiek toegankelijk lokaal of bijbehorend
erf te kunnen handhaven in geval van ernstig geweld, of bedreiging daarmee, in of
in de onmiddellijke nabijheid van die locatie, dan wel in geval van het daar aantreffen
van een wapen, wordt de burgemeester en de gezaghebber de bevoegdheid gegeven die
plaats te sluiten. In sommige gevallen zal een sluiting de dreiging voor een persoon
niet kunnen wegnemen, omdat deze dreiging verplaatst naar zijn nieuwe omgeving. Dit
laat echter onverlet dat met deze maatregel alsnog de openbare orde rond de oorspronkelijke
locatie door het burgemeesters- of gezaghebbersoptreden kan worden hersteld. Daarom
wordt voorgesteld deze bevoegdheid toe te voegen aan de bestaande artikelen 174a Gemw
en 177 WolBES, die zijn opgenomen in hoofdstuk XI Gemw en afdeling IV WolBES. Die
artikelen bevatten reeds een bevoegdheid om woningen en niet publiek toegankelijke
lokalen of bijbehorende erven te sluiten ter handhaving van de openbare orde. Omdat
ook de voorgestelde uitbreiding op dit terrein ligt, ligt het voor de hand om deze
op te nemen in dat artikel.
De in Europees Nederland potentieel op een sluiting volgende stappen hebben een civielrechtelijk
karakter (buitengerechtelijke ontbinding van een huurovereenkomst) of een bestuursrechtelijk
karakter (in gebruik of beheer laten geven of onteigenen van een gebouw).
3. Relatie met andere bevoegdheden
3.1. Inleiding
Dit voorstel brengt met zich dat burgemeesters en gezaghebbers de sluitingsbevoegdheid
zoals vervat in de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES ruimer kunnen toepassen. Deze
artikelen staan in een hoofdstuk van de Gemeentewet, respectievelijk een afdeling
van de Wet openbare lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba met bevoegdheden die
de burgemeester en de gezaghebber toekomen ter handhaving van de openbare orde. Kenmerkend
aan deze bevoegdheden is dat zij hun exclusief toekomen, zodat adequaat en efficiënt
kan worden opgetreden. Onderzocht is of de nieuwe sluitingsbevoegdheid in de Wet wapens
en munitie en de Vuurwapenwet BES of Wapenwet BES zou kunnen en horen te komen staan.
Daarnaast is gekeken naar aanverwante of soortgelijke regelingen. Daarbij is telkens
in overweging genomen of bestaande bevoegdheden sluiting van de woning bij (dreigend)
ernstig geweld of de vondst van wapens al mogelijk maken. Ook is in overweging genomen
of andere maatregelen de openbare orde afdoende kunnen garanderen, terwijl zij minder
vergaande gevolgen voor de belanghebbenden teweegbrengen. In paragraaf 2.2 kwam al
aan de orde dat toepassing van de artikelen 174 Gemw en 176 WolBES niet aan de orde
is, omdat dat voor het publiek openstaande gebouwen betreft, terwijl het hier gaat
om woningen en niet voor het publiek toegankelijke lokalen. Ook werden daar de huidige
sluitingsbevoegdheid van de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES, de lichte bevelsbevoegdheid
(artikelen 172, derde lid, Gemw en 174, derde lid, WolBES) en het noodbevel (artikelen
175 Gemw en 178 WolBES) besproken. Hierna zullen nog enkele wettelijke regelingen
aan bod komen. Vanuit de Gemeentewet zijn dat de artikelen 151c – waarmee artikel
156 WolBES vergelijkbaar is – en 151d. Daarna zullen, mede in analogie met artikel
13b Opw, de Wet wapens en munitie en de Vuurwapenwet BES en Wapenwet BES worden besproken.
Vervolgens komt artikel 17 Wonw en ten slotte artikel 13b Opw aan bod.
Opmerking verdient dat met dit wetsvoorstel een combinatie van maatregelen niet wordt
uitgesloten. Bijvoorbeeld een sluitingsmaatregel en cameratoezicht, dan wel een sluitingsmaatregel
en een gebiedsverbod rond de gesloten locatie. Dit zal afhangen van de concrete casuïstiek
en de specifieke vereisten die gelden voor het gebruik van de bevoegdheid waarmee
de sluitingsmaatregel wordt gecombineerd. Het totaalpakket zal bovendien evenredig
moeten zijn. Sluiting van een woning is vanwege de impact op bewoners voor een burgemeester
of gezaghebber echter een laatste redmiddel.
Burgemeesters en gezaghebbers zullen in de toepassing van deze bevoegdheid worden
ondersteund door het Centrum voor Criminaliteitspreventie en Veiligheid (hierna: CCV),
dat hiervoor wordt gefinancierd door het Ministerie van Justitie en Veiligheid. In
deze ondersteuning wordt meegenomen in welke gevallen en op welke wijze de voorgestelde
bevoegdheid kan worden ingezet, in relatie tot reeds bestaande bevoegdheden als het
noodbevel. De ondersteuning zal in ieder geval, maar niet uitputtend, bestaan uit
het onderhouden van een netwerk van gemeenten of openbare lichamen waarin vragen en
ervaringen kunnen worden gedeeld, het opzetten van een digitaal webdossier op de website
van het CCV en het maken van een handreiking voor de toepassing van de nieuwe sluitingsbevoegdheid.
3.2. Artikelen 151c Gemw en 176 WolBES
De gemeenteraad kan door middel van artikel 151c Gemw de burgemeester de bevoegdheid
verlenen cameratoezicht in te zetten in het belang van de handhaving van de openbare
orde. De eilandsraad heeft een vergelijkbare bevoegdheid ten behoeve van de gezaghebber
(artikel 156 WolBES). Het spreekt voor zich dat deze bevoegdheid niet overeenkomt
met sluiting. Nog daargelaten dat, gegeven de tussenkomst van de raad, niet elke burgemeester
of gezaghebber zonder meer over die bevoegdheid beschikt. In zoverre heeft cameratoezicht
een andere uitwerking dan de sluiting beoogt te hebben. De bevoegdheid tot het instellen
van cameratoezicht kan en moet echter wel in het licht van de subsidiariteit worden
bezien. Zo heeft de burgemeester van de gemeente Echt-Susteren naar aanleiding van
de vondst van een granaat, besloten tot plaatsing van camera’s.53 Wat hierbij onder meer een rol speelde, waren de incidenten (met explosieven) die
sinds 2014 in die gemeente plaatsvonden in verband met motorbendes. In een soortgelijk
Amsterdams geval oordeelde de rechtbank dat de burgemeester aannemelijk moet maken
dat de verstoring van de openbare orde niet afdoende kan worden bestreden met minder
ingrijpende maatregelen, waaronder camerabewaking.54 Soms is cameratoezicht ingewikkeld om vorm te geven, bijvoorbeeld in verband met
het (privacy)belang van omwonenden.55 Het plaatsen van camera’s is een minder vergaande maatregel dan de sluiting van de
woning en kan in voorkomend geval een af te wegen alternatief zijn.
3.3. Artikel 151d van de Gemeentewet
De gemeenteraad kan in een verordening de plicht opnemen dat gebruikers van woningen
en erven ervoor zorgdragen dat geen ernstige en herhaaldelijke hinder voor omwonenden
ontstaat door gedrag in de woning, op het erf of in de onmiddellijke nabijheid daarvan.
Blijkens de parlementaire behandeling moet op lokaal niveau worden vastgesteld wanneer
sprake is van dergelijk hinderlijk gedrag, waarbij als uitgangspunt geldt dat de hinder
langdurig of herhaaldelijk moet zijn. De burgemeester is belast met de handhaving
van dit voorschrift. Hij kan dit doen door in geval van overtreding een gedragsaanwijzing
te geven en deze, zo nodig, met bestuursdwang of een dwangsom te handhaven. De burgemeester
oefent de bevoegdheid uit met inachtneming van hetgeen daaromtrent door de raad in
de verordening is bepaald. Eventueel kan een huisverbod van beperkte duur worden gegeven.56
Ook hier is van belang dat een burgemeester niet zonder meer en niet zonder beperking
over deze bevoegdheid beschikt. Bij ernstig geweld kan bijvoorbeeld sprake zijn van
eenmalig ernstig incident, waarbij direct behoefte bestaat aan een maatregel, terwijl
artikel 151d Gemw slechts toepasbaar is in geval van langdurige en herhaaldelijke
overlast. Daarnaast geldt voornoemd artikel alleen voor woningen en bijbehorende erven,
en niet voor de niet voor het publiek toegankelijke lokalen en daarbij horende erven.
De bevoegdheid van de raad en de burgemeester is bovendien gericht op het voorkomen
of bestrijden van hinder voor de omgeving van een woning of erf, waarbij de bewoner
of gebruiker de normadressaat is van een gedragsaanwijzing. Deze moet ook aan de gedragsaanwijzing
kunnen voldoen. Een verstoring van de openbare orde is geen vereiste voor toepassing
van deze bevoegdheid. Uit de aard en toepassingsvoorwaarden van de bevoegdheid vloeit
voort dat deze niet of in slechts zeer beperkte gevallen toepasbaar kan zijn voor
de eerder geschetste situaties van (bedreiging met) ernstig geweld of het aantreffen
van een wapen. Een gedragsaanwijzing op grond van artikel 151d Gemw biedt in deze
situaties bovendien onvoldoende soelaas.
3.4. Wet wapens en munitie en Vuurwapenwet BES en Wapenwet BES
De Wet wapens en munitie, Vuurwapenwet BES en Wapenwet BES hebben tot doel legaal
wapenbezit te beheersen en illegaal wapenbezit te bestrijden. Dit gebeurt door middel
van verbodsbepalingen voor nauwkeurig omschreven situaties. Er bestaat verder een
uitgekristalliseerd systeem van machtigingen, erkenningen, consenten, vergunningen,
verloven, vrijstellingen en ontheffingen, waaraan beperkingen en voorschriften kunnen
worden verbonden. De genoemde wetten voorzien ook in de aanwijzing van ambtenaren
die zijn belast met het houden van toezicht op de naleving van die wetten. Zoals opgemerkt
in paragraaf 2.4 is daarnaast de illegale aanwezigheid van een wapen alle reden voor
strafrechtelijk onderzoek. Los van de algemene bevoegdheden uit het Wetboek van Strafvordering
en het Wetboek van Strafvordering BES kennen de Wet wapens en munitie, Vuurwapenwet
BES en Wapenwet BES specifieke opsporingsbevoegdheden. Onder meer de inbeslagneming
van daarvoor vatbare voorwerpen, zoals een wapen waaraan onderzoek kan worden gedaan
voor de waarheidsvinding of waarvan de onttrekking aan het verkeer kan worden bevolen.
De Wet wapens en munitie, Vuurwapenwet BES en Wapenwet BES kennen daarnaast geen eigen
sluitingsbevoegdheid, zoals deze in Europees Nederland wel bestaat in geval van verdovende
middelen.57 Artikel 13b, eerste lid, onderdeel a, Opw omvat de bevoegdheid van de burgemeester
om de sluiting van een locatie te gelasten waar drugs worden verkocht, afgeleverd
of verstrekt dan wel daartoe aanwezig zijn. Een overeenkomstige bevoegdheid voor wapens
zou niet het geval dekken dat een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal
of erf van buitenaf wordt beschoten. In de woning of het lokaal of op het erf wordt
in die gevallen immers geen wapen verkocht, afgeleverd of verstrekt en het is daartoe
ook niet op die locatie aanwezig. Het is echter wel wenselijk dat de burgemeester
en de gezaghebber in zo’n geval, onder omstandigheden, kunnen optreden. Dit geldt
ook bij ernstig geweld (of bedreiging daarmee) anders dan met wapens, zoals bij brandstichting,
en bij het aantreffen van een wapen waardoor de openbare orde wordt verstoord.
Bij invoering van een bevoegdheid analoog aan die in de Opiumwet zouden de burgemeester
en de gezaghebber in staat worden gesteld om de sluiting van de woning te gelasten
zonder daarbij een (ernstig te vrezen) openbareordeverstoring te hoeven aantonen.
De voorgestelde wetswijziging heeft echter niet tot doel de Wet wapens en munitie
door de burgemeester, respectievelijk de Caribische wapenregelgeving door de gezaghebber
te doen handhaven of wapens te reguleren, maar beoogt te voorzien in een proportionele
verruiming van het bestuurlijk instrumentarium voor de burgemeester en de gezaghebber
om de openbare orde rond een woning te handhaven. Een incident met bijvoorbeeld een
handgranaat geeft in veel gevallen grote onrust in de woonomgeving en schendt dan
de openbare orde. Het past niet in de systematiek van het bestuursrecht om deze sluitingsbevoegdheid
onder te brengen in de bijzondere wetten die wapens en munitie beheersen. Dat de burgemeester
en de gezaghebber geen handhavers worden van de Wet wapens en munitie, respectievelijk
de Vuurwapenwet BES en Wapenwet BES brengt ook met zich dat zij niet treden in de
vraag of een verbodsbepaling wordt overtreden. Bepalend is of met de aanwezigheid
van één of meer wapens sprake is van een verstoring van de openbare orde, of ernstige
vrees voor het ontstaan daarvan. Praktisch is overigens slecht denkbaar dat de openbare
orde rond een woning wordt verstoord of dreigt te worden verstoord vanwege het enkele
feit dat een legaal wapen wordt aangetroffen, bijvoorbeeld omdat voor de aanwezigheid
ervan een vergunning is afgegeven.
Het voorgaande leidt ertoe geen wijziging voor te stellen van de Wet wapens en munitie,
Vuurwapenwet BES en Wapenwet BES, maar de bevoegdheid voor nieuwe gevallen onder te
brengen in de Gemeentewet en de Wet openbare lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba
en te relateren aan de handhaving van de openbare orde.
3.5. Artikel 17 van de Woningwet
Artikel 17 Wonw bevat een sluitingsbevoegdheid die bij herhaaldelijke overtreding
van artikel 1a of 1b Wonw door het college van burgemeester en wethouders kan worden
toegepast.58 Om een dergelijke maatregel op te leggen, moet bovendien, naar het oordeel van het
college, de leefbaarheid worden bedreigd of de gezondheid of de veiligheid in gevaar
zijn. Ook deze bevoegdheid biedt de burgemeester geen soelaas in de hier aan de orde
zijnde gevallen. In de eerste plaats, omdat niet hij, maar het college ter zake het
bevoegd gezag is. In verband met de verstoring van de openbare orde, of ernstige vrees
daarvoor, is van belang dat de burgemeester – wiens taak dat op grond van artikel
172, eerste lid, Gemw ook is – als eenhoofdig ambt, dat het gezag heeft over de politie
die vaak de benodigde informatie zal moeten verschaffen, met de nodige zorgvuldigheid
én voortvarendheid kan voorzien in maatregelen om het ordelijk verloop van het gemeenschapsleven
te garanderen. Bovendien staat het vereiste van «herhaaldelijke overtreding» bij de
ingrijpende situaties die hier aan de orde zijn, in de weg aan kordaat en voortvarend
optreden. Het ligt bij een (ernstig te vrezen) verstoring van de openbare orde door
ernstig geweld (of bedreiging daarmee) of het aantreffen van een wapen niet in de
rede om een ander incident af te wachten alvorens over te gaan tot sluiting.
3.6. Artikel 13b, eerste lid, van de Opiumwet
Artikel 13b, eerste lid, aanhef en onder a, Opw maakt de burgemeester bevoegd een
last onder bestuursdwang op te leggen, indien in een woning of een lokaal of op een
daarbij horend erf – kort gezegd – drugs worden verhandeld of voor de handel aanwezig
zijn. Onderdeel b van dat lid gaat over de aanwezigheid van een voorwerp of stof voor
– kort gezegd – de voorbereiding van bepaalde drugsfeiten.59 In de praktijk worden in drugspanden ook wel wapens aangetroffen en bij het bepalen
van de duur van een Opiumwetsluiting houden burgemeesters hiermee in voorkomend geval
ook rekening. Artikel 13b Opw is daarmee echter nog geen vehikel om de openbare orde
te handhaven na het aantreffen van een wapen. Het is immers gericht op handhaving
van de Opiumwet. (Ernstig te vrezen) verstoring van de openbare orde is daarbij bovendien
geen vereiste. Het aantreffen van een wapen is verder niet noodzakelijkerwijs (aantoonbaar)
verbonden aan drugshandel, aanwezigheid van drugs voor de handel of voorbereiding
van drugsfeiten, terwijl het onder omstandigheden ook buiten die gevallen de openbare
orde kan verstoren.
4. Verhouding tot hoger recht
4.1. Inleiding
De toepassing van artikel 174a Gemw of artikel 177 WolBES is in de kern een beperking
van enkele grondwettelijke en in verdragen geregelde grondrechten. Zo is woningsluiting
een beperking van het recht op eerbiediging van de persoonlijke levenssfeer, neergelegd
in artikel 10 Gw en artikel 8 EVRM. Ook het buitengerechtelijk ontbinden van een huurovereenkomst
moet worden bezien in het licht van artikel 8 EVRM. Sluiting is een regulering van
het eigendomsrecht, neergelegd in artikel 1, tweede lid, van het Eerste Protocol bij
het EVRM. Onteigening van een gebouw valt onder artikel 14 Gw en is ontneming van
eigendom als bedoeld in artikel 1, eerste lid, van het Eerste Protocol bij het EVRM.
De nieuw voorgestelde onderdelen van de artikelen 174a, eerste lid, Gemw en 177, eerste
lid, WolBES kunnen in het licht van artikel 6 EVRM de vraag doen rijzen hoe de sluitingsmaatregel
moet worden gekwalificeerd. Hierop wordt in het navolgende ingegaan.
4.2. Eerbiediging van de persoonlijke levenssfeer
Artikel 10 Gw omvat het recht op eerbieding van de persoonlijke levenssfeer. Dit artikel
staat beperking toe bij of krachtens de wet, en dit wetsvoorstel voorziet in een dergelijke
wettelijke grondslag. Een vergaande grondrechtsbeperking, zoals thans aan de orde,
is alleen aanvaardbaar als zij democratisch gelegitimeerd is. De formele wetgever
moet een expliciete afweging maken of die beperking aanvaardbaar is en tot hoever
zij mag gaan. In dat licht zijn de bestaande bevoegdheden van de burgemeester en de
gezaghebber ontoereikend gebleken. De lichte bevelsbevoegdheid uit de artikelen 172,
derde lid, Gemw en 174, derde lid, WolBES is te algemeen om als wettelijke grondslag
te dienen voor het sluiten van een woning.60 De bevoegdheid van de burgemeester en de gezaghebber om een noodbevel uit te vaardigen,
is voor woningsluiting in veel gevallen evenmin passend. Ook hier is sprake van een
algemene bevoegdheid, die enkel in uitzonderlijke gevallen kan worden ingezet.61 De huidige artikelen 174a Gemw en 177 WolBES zijn weliswaar voldoende specifiek,
maar niet toegesneden op de problematiek die aan de orde is. Waar artikel 10, eerste
lid, Gw het stellen van beperkingen aan het recht op eerbieding van de persoonlijke
levenssfeer toelaatbaar acht, wordt zulks slechts gelegitimeerd door of krachtens
een wet in formele zin.62 Uit grondwettelijk oogpunt is daarom essentieel dat het wetsvoorstel thans wel in
die specifieke wettelijke grondslag voorziet.
Artikel 8 EVRM beschermt ook de persoonlijke levenssfeer. Beperking is onder bepaalde
voorwaarden mogelijk. De inperking moet voorzienbaar zijn bij wet en de maatregel
moet voldoen aan de in artikel 8, tweede lid, EVRM genoemde doelcriteria. Tot slot
moet de inperking noodzakelijk zijn in een democratische samenleving. Ingevolge de
geldende rechtspraak van het EHRM wordt het laatste vereiste ingevuld door de zwaarwegende
belangen die in het geding zijn («pressing social need») en door vereisten van proportionaliteit
en subsidiariteit.
De voorgestelde wijziging van de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES biedt voor specifieke
gevallen de bevoegdheid tot woningsluiting. De formele wetgever maakt hiermee de op
grond van artikel 10 Gw noodzakelijke expliciete afweging of de beperking van het
recht op eerbieding van de persoonlijke levenssfeer aanvaardbaar is en tot hoever
zij mag gaan. Het is van belang in dat kader, ten minste op hoofdlijnen, op het niveau
van de wet een belangenafweging plaats te laten vinden in het licht van de eerbiediging
van dit grondrecht. Dat laatste hangt ook samen met de eisen van noodzakelijkheid
en evenredigheid die voortvloeien uit artikel 8 EVRM. Het wetsvoorstel biedt in verband
met die bepaling een wettelijke grondslag in het nationale recht voor beperking van
de persoonlijke levenssfeer en strekt tot het voorkomen van wanordelijkheden of de
bescherming van de rechten en vrijheden van anderen (zie paragrafen 1, 2.1 en 2.4).
Dit zijn gerechtvaardigde belangen als bedoeld in artikel 8, tweede lid, EVRM.
Uit de voorgaande paragrafen blijkt dat de huidige bevoegdheden niet toereikend zijn
om de geschetste problematiek het hoofd te bieden en dat daaraan wel dringend maatschappelijke
behoefte is. De praktijkgevallen die aanleiding vormen voor dit wetsvoorstel, zijn
zonder uitzondering ingrijpende en vergaande gebeurtenissen. Het ging om het gooien
of achterlaten van en zelf knutselen met explosieven, geweldpleging – al dan niet
met (automatische) (vuur)wapens – tussen leden van motorbendes of in verband met mensen
die de politie linkt aan zware criminaliteit, doorgeladen wapens en notoire wapenverzamelaars.
De casuïstiek speelde zich midden in wijken af, veelal in de openbare ruimte, waar
ook andere mensen wonen en hun eigen leven leiden of kinderen naar school gaan. De
Explosieven Opruimingsdienst Defensie kwam ter plaatse, kogels vlogen door buurten
of in andermans woning, straten werden afgezet en een school ontruimd, en omwonenden
werden geconfronteerd met gemaskerde of gewonde mensen op straat. Los van de strafrechtelijke
implicaties, leveren zulke gebeurtenissen een radicale verstoring op van het gewone
leven op die plek. Als sprake is van een zodanige (overlast)situatie dat het woon-
en leefklimaat van omwonenden ernstig wordt aangetast, kan op grond van artikel 8
EVRM voor de overheid een (positieve) verplichting bestaan om maatregelen te nemen
en aldus het recht op eerbiediging van de persoonlijke levenssfeer voldoende te waarborgen.
Net zo goed als dat de overheid op grond van artikel 2 EVRM ook een inspanningsverplichting
heeft om levensbedreigende situaties voor haar inwoners te voorkomen. Onder omstandigheden
en alle belangen afwegend is het bij (ernstig te vrezen) verstoringen van de openbare
orde door (bedreiging met) ernstig geweld of het aantreffen van een wapen passend
en geboden om de mogelijkheid te scheppen de angel uit de situatie te trekken. Er
is noodzaak om een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal of bijbehorend
erf zichtbaar te kunnen sluiten, ook als een zwaarwegend belang van bijvoorbeeld een
bewoner – alles in het concrete geval afwegend – het onderspit delft. Als een locatie
buiten gebruik wordt gesteld, zal zij geen doelwit meer zijn en geen plek meer zijn
waar gebeurtenissen kunnen plaatsvinden die de gewone gang van zaken rond die plek
in het gedrang brengen. De openbare orde wordt zo gehandhaafd, waar deze op maatschappelijk
onaanvaardbare wijze werd geschonden (of daarvoor ernstige vrees bestaat).
Bij de afweging van de belangen die gepaard gaat met de totstandbrenging van deze
wettelijke bevoegdheid is relevant dat de uitoefening van de sluitingsbevoegdheid
met diverse waarborgen is omkleed. Het is alleen bij (ernstig gevreesde) openbareordeverstoring
dat de sluitingsbevoegdheid op de voorgestelde gronden kan worden aangewend. Is sprake
van (bedreiging met) ernstig geweld (de voorgestelde b-grond) of het aantreffen van
een wapen (de voorgestelde c-grond), maar is van zo’n (gevreesde) verstoring geen
sprake, dan dient sluiting achterwege te blijven. Van bijzonder belang is dat een
woning kan worden gesloten van iemand die slachtoffer is of dreigt te worden van een
incident, bijvoorbeeld een beschieting of bedreiging met ernstig geweld. Die persoon
is niet degene die de openbare orde verstoort. Het doel van de sluitingsbevoegdheid
in de voorgestelde situaties is het beëindigen of voorkomen van verstoring van de
openbare orde rond bijvoorbeeld een woning en dat betekent dat het besluit moet zijn
gericht op en moet kunnen leiden tot de verwezenlijking van dit doel. Onder omstandigheden
kan dit doel worden bereikt met een besluit aan een ander dan de persoon die de verstoring
veroorzaakt, bijvoorbeeld aan diegene die de aanleiding is van de (ernstig te vrezen)
verstoring van de openbare orde. In dat geval zal de burgemeester of de gezaghebber
daar wel rekening mee moeten houden bij de afweging van het algemeen belang en het
belang van degene aan wie het besluit wordt gegeven. Het belang van die persoon bij
het respecteren van zijn huisrecht weegt in zo’n geval namelijk zwaarder dan wanneer
de dreiging of verstoring wel van hem zou uitgaan.63 Overigens zal een burgemeester of gezaghebber in voorkomend geval ook moeten onderzoeken
of met andere bevoegdheden of los daarvan de openbare orde op een voor de bewoner
minder belastende manier kan worden gehandhaafd. Met name valt bij de voorgestelde
b-grond te overwegen of voldoende soelaas wordt geboden door tijdelijk vrijwillig
verblijf van een of meer bewoners elders, al dan niet in combinatie met het tijdelijk
door een ander laten betrekken van de woning. Met het oog op zogenoemde «vergismoorden»,
zal de laatstgenoemde maatregel echter altijd bekeken moeten worden in de totale context
van de casus. Ook valt te denken aan maatregelen van de burgemeester, de gezaghebber
of de hoofdofficier van justitie in het kader van of in lijn met het Stelsel bewaken
en beveiligen of aan maatregelen in het kader van een getuigenbeschermingsprogramma,
mits opportuun en door betrokkene aangenomen, dan wel extra politie-aandacht, bijvoorbeeld
in de vorm van surveillance.64 Sluiting moet subsidiair worden toegepast. Wat betreft de voorgestelde c-grond is
van belang dat een aangetroffen wapen door de politie in beslag zal worden genomen
en een bewoner mogelijk wordt aangehouden. Indien dan toch sprake is van een (ernstig
te vrezen) verstoring van de openbare orde, dient te worden overwogen of woningsluiting
opweegt tegen het belang dat een bewoner heeft bij de eerbiediging van de persoonlijke
levenssfeer. Hierbij speelt ook dat niet elk wapen onder alle omstandigheden voldoende
gewicht in de schaal legt om tot sluiting over te gaan (zie ook de toelichting op
artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid, onder c)).
Niet alleen de wetgever, ook de burgemeester of gezaghebber maakt bij het nemen van
het besluit in het concrete geval dus de afweging tussen het algemeen belang en het
individuele belang van de belanghebbende(n). Ook andere inwonende personen, zoals
familieleden die niet betrokken zijn bij de (ernstig te vrezen) verstoring van de
openbare orde, kunnen worden verstaan onder belanghebbenden. Toepassing van artikel
174a, eerste lid, Gemw of artikel 177 WolBES blijft een bevoegdheid van discretionaire
aard. Overeenkomstig de artikelen 3:2 en 3:4, eerste lid, van de Algemene wet bestuursrecht
(hierna: Awb) dienen de relevante belangen door de burgemeester te worden onderzocht
en afgewogen. Ook in Caribisch Nederland zijn de algemene beginselen van behoorlijk
bestuur bepalend voor (de beoordeling van) bestuursrechtelijk handelen. In dat kader
kunnen zich in een voorkomend geval omstandigheden voordoen op grond waarvan – hoewel
het algemeen belang de sluiting van de woning vordert en daarmee een inbreuk op het
woonrecht van bewoners in beginsel is toegelaten – het onredelijk is zonder enige
vorm van compenserende maatregelen de nadelige gevolgen daarvan geheel voor rekening
te laten van de bewoner of bewoners. Bij de vraag of de (voorgenomen) sluiting onredelijk
dan wel onevenredig is kan schuld of onschuld van de bewoners van de woning aan de
(ernstig te vrezen) verstoring van de openbare orde een factor van betekenis zijn.
Het is echter niet zo dat in alle gevallen waarin schuld is aangetoond noch aannemelijk
geworden slechts tot woningsluiting kan worden overgegaan indien deze gepaard gaat
met het aanbieden van andere woonruimte.65 Vergelijkenderwijs is dit ook de praktijk bij de toepassing van de bevoegdheid die
de burgemeester heeft krachtens artikel 13b Opw. In Opiumwetgevallen geldt dat de
noodzaak van sluiting ter bescherming van het algemeen belang bij de besluitvorming
door de burgemeester wordt beoordeeld aan de hand van onder meer de ernst van de situatie,
maar dat als sluiting van een woning in beginsel noodzakelijk wordt geacht, dat niet
wegneemt dat de sluiting ook evenredig moet zijn. In die gevallen zijn verwijtbaarheid,
gevolgen van sluiting en aanwezigheid van minderjarige kinderen van belang voor de
beoordeling van de evenredigheid van het te nemen besluit.66 In beginsel zijn ook degenen wier woning op grond van artikel 174a Gemw of artikel
177 WolBES wordt gesloten zelf verantwoordelijk voor het vinden van alternatieve woonruimte.
In voorkomend geval moet de burgemeester of de gezaghebber bij de afweging over het
te nemen besluit de mogelijkheid van (maatschappelijke) opvang betrekken.67 Ook als de burgemeester beleidsregels vaststelt met betrekking tot de voorgestelde
bevoegdheid, volgt uit artikel 4:84 Awb dat het bestuursorgaan handelt overeenkomstig
de beleidsregel, ténzij dat voor een of meer belanghebbenden gevolgen zou hebben die
wegens bijzondere omstandigheden onevenredig zijn in verhouding tot de met de beleidsregel
te dienen doelen. In Caribisch Nederland geldt dit evenzeer, zo blijkt uit de rechtspraak
van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van
Bonaire, Sint Eustatius en Saba (hierna: gemeenschappelijk hof).68 De aanwezigheid van minderjarige kinderen in een woning is op zichzelf geen bijzondere
omstandigheid op grond waarvan de burgemeester of de gezaghebber van een sluiting
dient af te zien. Wel kan de aanwezigheid van minderjarige kinderen tezamen met andere
omstandigheden maken dat hij niet in redelijkheid van zijn bevoegdheid gebruik kan
maken. Zo is in het licht van artikel 10, eerste lid, Gw, artikel 8 EVRM en het Verdrag
inzake de rechten van het kind van belang dat de burgemeester of gezaghebber zich
bij het nemen van zijn besluit voldoende rekenschap geeft van het feit dat in een
woning minderjarige kinderen wonen. In beginsel zijn de ouders van minderjarige kinderen
zelf verantwoordelijk voor het vinden van vervangende woonruimte. Echter geldt ook
hier dat de burgemeester of gezaghebber zich tijdens het besluitvormingsproces dient
te informeren over geschikte opvang, waarbij gekeken moet worden in hoeverre het kind
of de betrokken ouders of verzorgers zelf in staat zijn om alternatieve woonruimte
te regelen. Over het geheel genomen moet in dit verband het belang van evenredigheid
worden benadrukt. De aard en het gewicht van de bij een sluitingsbesluit betrokken
belangen wegen zwaar, een sluitingsbesluit is ingrijpend en zeker bij een woning kan
het de fundamentele rechten van de belanghebbenden in ernstige mate aantasten.69 Hoewel casuïstiek kan wisselen, ligt in zijn algemeenheid dan ook in de rede dat
een rechter een sluitingsbesluit intensief zal toetsen aan het evenredigheidsbeginsel
en dat dit zijn schaduw vooruitwerpt naar de burgemeester of de gezaghebber die heeft
te beoordelen of hij, alles afwegend, tot sluiting overgaat.
Wordt toch besloten tot sluiting, dan moet de duur van de sluiting in het besluit
worden vastgelegd (artikel 174a, derde lid, Gemw en artikel 177, derde lid, WolBES).
De duur van de sluiting dient, net als bij toepassing van de huidige artikelen 174a
Gemw en 177 WolBES, evenredig te zijn aan het doel van de sluiting.70 Hij moet dus beperkt zijn tot een periode waarin de openstelling van de woning, het
lokaal of het erf daadwerkelijk een bedreiging vormt voor de openbare orde.71
Net als bij de bestaande bevoegdheid krijgen belanghebbenden zo mogelijk gelegenheid
binnen een te stellen termijn maatregelen te treffen waardoor de verstoring van de
openbare orde wordt beëindigd. Dan wel, in geval van ernstige vrees voor het ontstaan
van verstoring van de openbare orde, die vrees wordt weggenomen. Hiertoe wordt voorgesteld
de artikelen 174a, vierde lid, Gemw en 177, vierde lid, WolBES te wijzigen. Een en
ander betekent, net als nu, dat afgezien van spoedsituaties waarbij voorafgaande bekendmaking
niet mogelijk is, de burgemeester of de gezaghebber een pand niet daadwerkelijk meteen
mag laten dichtspijkeren en dat belanghebbenden in dat geval zelf maatregelen kunnen
treffen om de tenuitvoerlegging van het besluit te voorkomen.72 Het vierde lid is van oudsher73 en ook hier een waarborg waarmee de uitoefening van de sluitingsbevoegdheid in de
voorgestelde gevallen wordt omkleed. Deze waarborg weegt zwaar, omdat de bevoegdheid
mogelijk op verstrekkende wijze inbreuk maakt op onder meer het recht op eerbiediging
van de persoonlijke levenssfeer van de bewoners, dat wordt beschermd door artikel
10 Gw en artikel 8 EVRM. Er zullen zeker bij de nieuw voorgestelde b- en c-grond gevallen
zijn waarin een begunstigingstermijn om maatregelen te treffen, niet goed voorstelbaar
is. Dit is echter niet in alle gevallen zo. Eerder in deze paragraaf is ingegaan op
alternatieve maatregelen die betrokkenen zelf kunnen treffen en die, afhankelijk van
de casus, mogelijk voldoende soelaas kunnen bieden om de openbare orde te handhaven
of een betere weerslag zijn van de balans die moet worden getroffen tussen algemeen
en individueel belang, zodat niet tot gedwongen sluiting hoeft te worden overgegaan.
Bijvoorbeeld bij casuïstiek waarin voldoende is dat één bewoner tijdelijk elders woont,
bewoners hun pand verhuren of maatregelen uit het Stelsel bewaken en beveiligen of
een getuigenbeschermingsprogramma aan de orde zijn. Een begunstigingstermijn past
zo bij het ultimum-remediumkarakter van de woningsluiting door de burgemeester of
de gezaghebber. Met voortschrijdend inzicht bij de belanghebbende kan dit ook aan
de orde komen ná het nemen van het besluit door de burgemeester of gezaghebber, maar
voor het feitelijk sluiten. Verder is niet in alle gevallen gezegd dat de feitelijke
sluiting van overheidswege moet plaatsvinden, indien dit ook door of namens een belanghebbende
zelf kan gebeuren. Als de situatie is dat dwingende spoed vergt dat zonder dralen
kan worden ingegrepen, is sprake van een situatie waarin ook voorafgaande bekendmaking
niet mogelijk is.74 In dat geval is een begunstigingstermijn niet aan de orde, zo is bepaald in de artikelen
174a, vierde lid, Gemw en 177, vierde lid, WolBES. Voor spoedgevallen die ook weer
niet díé spoed vergen, kan de begunstigingstermijn ten slotte kort zijn. Op deze wijze
wordt recht gedaan aan het grote belang van de aan de orde zijnde grond- en mensenrechten
en de proportionele en subsidiaire beperking ervan, terwijl dit niet ten koste gaat
van een slagvaardige handhaving van de openbare orde, een en ander na bevind van zaken
door de burgemeester of de gezaghebber in de voorliggende casus te beoordelen en in
voorkomend geval te motiveren.
Uiteraard gelden daarnaast de waarborgen die op grond van de Algemene wet bestuursrecht
en de Wet administratieve rechtspraak BES (hierna ook: WarBES) bestaan. Met name ook
waar het, mede in het licht van artikel 13 EVRM, gaat om effectieve rechtsbescherming75 in de vorm van bezwaar en – bij de rechter – beroep, hoger beroep en een voorlopige
voorziening. Rechtsbescherming is ook van belang in verband met de voor Europees Nederland
voorgestelde uitbreiding van de bevoegdheid voor verhuurders om buitengerechtelijk
te kunnen ontbinden. Hierop zal nader worden ingegaan in paragraaf 5.
4.3. Recht op eigendom
Het recht op ongestoord genot van eigendom is neergelegd in artikel 1 van het Eerste
Protocol bij het EVRM. Eigendom mag niet worden ontnomen, behalve in het algemeen
belang en onder de voorwaarden voorzien in de wet en in de algemene beginselen van
internationaal recht. Dit staat echter niet in de weg aan wetgeving die noodzakelijk
is om het gebruik van eigendom te reguleren in overeenstemming met het algemeen belang.
Vaste rechtspraak van het EHRM is dat een beperking een «fair balance» moet opleveren
tussen het algemeen belang en de bescherming van iemands fundamentele rechten. Daarom
moet de beperking evenredig zijn ten opzichte van het nagestreefde doel. Het EHRM
laat hierbij een grote mate van beleidsruimte.76
De voorgestelde uitbreidingen van de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES kunnen leiden
tot een dergelijke regulering. Zoals hiervoor uiteen is gezet, is de handhaving van
de openbare orde rond een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal of bijbehorend
erf het algemeen belang dat met de nieuwe bevoegdheid is gemoeid. Het gaat er bij
de uitbreiding om het gemeenschapsleven aldaar ordelijk te kunnen laten verlopen.
Dit blijkt niet alleen uit deze toelichting, maar ook uit de tekst van het voorstel.
De beperking vindt plaats op een proportionele wijze. Enerzijds is hierbij van belang
dat de openbare orde rond een woning in ernstige mate in het geding is in de situaties
waarop de voorgestelde b- en c-grond zien. Het gaat om (ernstige gevreesde) verstoring
in verband met ernstige geweldpleging (of bedreiging daarmee) of het aantreffen van
een wapen. De casuïstiek geeft van die ernst ook blijk. Anderzijds zijn ook hier de
in paragraaf 4.2 gereleveerde waarborgen van belang.
Artikel 14 Gw bevat bepalingen over onteigening. Dit kan alleen geschieden in het
algemeen belang en, in beginsel, tegen vooraf verzekerde schadeloosstelling, een en
ander naar bij of krachtens de wet te stellen voorschriften. Bij of krachtens de wet
kan ook worden bepaald dat recht bestaat op schadeloosstelling of tegemoetkoming in
de schade, indien in het algemeen belang de uitoefening van het eigendomsrecht wordt
beperkt. De voorgestelde onteigeningsbevoegdheid sluit aan bij de huidige regeling
uit artikel 77, eerste lid, onder 7°, Ow en, als de Aanvullingswet grondeigendom Omgevingswet
van kracht wordt, bij hetgeen dan wordt geregeld in hoofdstuk 11 van de Omgevingswet.
Voor de algemene belangen die bij dit voorstel in het geding zijn, wordt verwezen
naar de desbetreffende bepalingen en hetgeen hierboven uiteen is gezet over de openbare
orde. Waar het herstel van de omissie betreft, is bij de totstandkoming van de Wet
van 12 december 2018 tot wijziging van de Opiumwet (verruiming sluitingsbevoegdheid)
gewezen op het voorkomen en beheersen van de uit het drugsgebruik voortvloeiende risico’s
voor de volksgezondheid en de nadelige effecten van de productie en distributie van,
handel in en het gebruik van drugs op het openbare leven en andere lokale omstandigheden.77 Hier wordt ten slotte herhaald dat onteigening een laatste redmiddel is, als een
duurzame oplossing niet anderszins valt te bereiken.
4.4. Criminal charge
In paragraaf 2.4 is al ingegaan op de aard van de voorgestelde bevoegdheid. Op deze
plek wordt in het verlengde hiervan besproken of een sluiting op grond van de nieuwe
onderdelen van de artikelen 174a, eerste lid, Gemw en 177, eerste lid, WolBES een
«criminal charge» oplevert in de zin van artikel 6 EVRM.
Het EHRM heeft in het arrest Engel e.a. tegen Nederland drie criteria geformuleerd
om te bepalen of een sanctie bestraffend is. Het eerste criterium betreft de classificatie
van de maatregel naar nationaal recht. Het tweede criterium ziet op de aard van de
overtreding, mede bezien in relatie tot het doel van de maatregel. Soms beoordeelt
het EHRM dit criterium aan de hand van de aard van de norm die wordt overtreden. Het
gaat er daarbij om of een algemene strafrechtelijke norm aan de orde is. In dit verband
is ook het EHRM-arrest inzake Öztürk tegen Duitsland van belang. Het derde criterium
betreft de zwaarte van de maatregel. De laatste twee criteria zijn niet cumulatief:
het voldoen aan één van deze criteria kan in bepaalde gevallen reeds leiden tot de
conclusie dat een sanctie bestraffend is. Daarnaast is mogelijk dat het tweede en
derde criterium in samenhang bezien een dergelijke conclusie kunnen rechtvaardigen.
De Afdeling past deze criteria ook toe, bijvoorbeeld om te beoordelen of een last
onder bestuursdwang op grond van artikel 13b Opw daaronder valt. Dat een burgemeester
of gezaghebber zich voor een sluiting baseert op informatie uit een strafzaak is niet
van belang voor de beoordeling of sprake is van een criminal charge.78
Met het nemen van een sluitingsbesluit op de voorgestelde b- of c-grond wordt een
algemene bestuursrechtelijke norm uit de Gemeentewet en de Algemene wet bestuursrecht
toegepast. Hiermee wordt niet opgetreden tegen schending van verboden, neergelegd
in bijvoorbeeld het Wetboek van Strafrecht of de Wet wapens en munitie of de Caribische
tegenhangers daarvan. Ook niet waar die verboden in een concreet geval wel zijn overtreden.
Het optreden van de burgemeester of de gezaghebber is niet strafrechtelijk. Het eerste
lid, aanhef en onder b en c, van de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES richt zich –
net zo min als de oorspronkelijke bevoegdheid die de a-grond wordt – niet op de overtreder,
maar ziet op het beëindigen of voorkomen van verstoring van de openbare orde. De duur
van de sluiting moet, net als bij de oorspronkelijke bevoegdheid, beperkt zijn tot
een periode waarin de openstelling van de woning, het lokaal of het erf daadwerkelijk
een bedreiging vormt voor de openbare orde daaromheen.79 Er vindt ook geen vaststelling van schuld van de bewoners plaats en van die schuld
wordt ook niet uitgegaan. Het gaat er hier om het ordelijk verloop van het gemeenschapsleven
ter plaatse te handhaven en dat niet te laten verstoren door (bedreiging met) ernstig
geweld (de b-grond) of wegens het aantreffen van een wapen (de c-grond). Het gaat
om een bestuurlijke maatregel en niet om een bestraffende sanctie.
Bij de beoordeling van de zwaarte van de maatregel is van belang of de maatregel zodanig
zwaar is dat deze daardoor als punitief moet worden beschouwd. De zwaarte van de maatregel
wordt beoordeeld aan de hand van objectieve maatstaven. Hoewel sluiting van een woning
een grote impact kan hebben, is in dit beoordelingskader in het algemeen niet van
belang hoe de betrokkene de maatregel subjectief ervaart. Sluiting op grond van artikel
174a Gemw of 177 WolBES is een bestuursrechtelijke maatregel en wordt in het algemeen
niet als een bestraffende sanctie aangemerkt. Het EHRM merkt slechts zelden een bestuursrechtelijke
maatregel aan als een bestraffende sanctie louter op grond van de zwaarte van de maatregel.
Zoals hiervoor is aangegeven, hebben allerlei gemeenten – zowel in dorpen als steden
– te maken met ernstige gewelds- en wapenproblematiek, ook in woonwijken. Dit legt
een grote druk op de omgeving en rechtvaardigt de in het eerste lid voorgestelde wijzigingen.
Daarbij zijn de sluitingsbesluiten op grond van het bestaande derde lid van een bepaalde
duur, die zoals gezegd samenhangt met de daadwerkelijke openbareordesituatie. Bij
verlengingsbesluiten zal de burgemeester of de gezaghebber opnieuw duidelijk moeten
maken waarom nog sprake is van (ernstige vrees voor) verstoring van de openbare orde.
Overigens moet hij een besluit tot sluiting of tot verlenging van de duur van sluiting
ook intrekken als er geen verstoring meer is van de openbare orde rond de woning of
ernstige vrees voor het ontstaan daarvan. Een besluit tot sluiting is daarom niet
op basis van de zwaarte van de maatregel als een bestraffende sanctie aan te merken.
Gelet op het voorgaande brengen het tweede en derde criterium evenmin in onderlinge
samenhang mee dat het besluit te sluiten in het algemeen een bestraffende sanctie
is.
Opmerking verdient dat een sluitingsbesluit kan worden voorgelegd aan de bestuursrechter.
Sluiting mag er in een geval als het onderhavige slechts toe strekken (een ernstig
te vrezen) verstoring van de openbare orde zoals door de burgemeester of gezaghebber
geconstateerd, op grond van het eerste lid, onder b en c, van de artikelen 174a Gemw
of 177 WolBES te beëindigen en te voorkomen. Een verdergaande uitoefening van deze
bevoegdheid zou tot gevolg hebben dat het optreden niet enkel meer het karakter van
herstelmaatregel heeft maar een leed toevoegend karakter krijgt. Sluitingsbeleid of
een concreet sluitingsbesluit van een burgemeester of gezaghebber dat het voornoemde
reparatoire karakter miskent, zal daarop stuklopen.80
Ten slotte bepaalt artikel 6, tweede lid, EVRM dat een ieder tegen wie een vervolging
is ingesteld, voor onschuldig wordt gehouden totdat zijn schuld in rechte is komen
vast te staan. De reikwijdte van deze onschuldpresumptie is niet beperkt tot strafrechtelijke
procedures.81 Zij kan zich uitstrekken tot een bestuursrechtelijke procedure, indien de geschilpunten
in de bestuursrechtelijke procedure voortvloeien uit en samenhangen met een strafrechtelijke
procedure. Deze situatie kan zich voordoen tijdens een strafrechtelijke procedure
alsook na het staken van de strafrechtelijke procedure of na een vrijspraak. Indien
in een bestuursrechtelijke procedure wordt teruggevallen op het feit dat een strafrechtelijke
procedure aanhangig is of op een nog niet onherroepelijke veroordeling, brengt dit
een zodanige band tussen de bestuursrechtelijke en de strafrechtelijke procedure mee
dat artikel 6, tweede lid, EVRM in eerstgenoemde procedure van toepassing is. Schending
van de onschuldpresumptie is aan de orde indien een rechterlijke beslissing of een
uiting van een ambtenaar een oordeel weergeeft omtrent de schuld van iemand die is
aangeklaagd ter zake van het plegen van een strafbaar feit voordat de schuld van die
persoon in de strafrechtelijke procedure is komen vast te staan. Alleen het uitspreken
van een vermoeden dat iemand schuldig is aan het strafbare feit waarvoor hij is aangeklaagd,
levert geen schending van de onschuldpresumptie op. Het zal dus van de casus afhangen
die de burgemeester of de gezaghebber heeft te beoordelen, of er een situatie is waarin
artikel 6, tweede lid, EVRM in de bestuursrechtelijke procedure geldt. De burgemeester
of de gezaghebber moet er in dat geval tegen waken dat een oordeel omtrent schuld,
als hierboven beschreven, wordt weergegeven.82 In zijn algemeenheid geldt echter dat, zoals hiervoor is aangegeven, een besluit
om te sluiten geen bestraffende sanctie, maar een herstelsanctie is. Bij dit besluit
vindt daarom in beginsel geen vaststelling van schuld plaats. Ook niet als de sluiting
haar aanleiding vindt in het aantreffen van een wapen (c-grond). Het artikel richt
zich niet op de overtreder, maar ziet op het beëindigen en voorkomen van de verstoring
van de openbare orde. Met deze bepaling wordt beoogd negatieve effecten van de aanwezigheid
van een wapen, bezien vanuit het perspectief van de openbare orde, tegen te gaan.
Zelfs als de burgemeester of de gezaghebber daartoe aannemelijk acht dat iemand betrokken
is geweest bij dat wapen, betekent dat niet dat de burgemeester of de gezaghebber
hem schuldig acht aan het plegen van strafbare feiten. Als de burgemeester of de gezaghebber
zich voor het besluit om te sluiten mede baseert op informatie afkomstig uit een strafrechtelijk
onderzoek, maakt dit evenmin dat hij de onschuldpresumptie schendt.83
5. Verhouding tot ander nationaal recht
Net als bij toepassing van de huidige artikelen 174a Gemw en 177 WolBES geldt dat
de burgemeester bij gebruikmaking van de voorgestelde verruimde sluitingsbevoegdheid
is gebonden aan de regels van de Algemene wet bestuursrecht en de gezaghebber aan
de Wet administratieve rechtspraak BES.
Het sluitingsbesluit zal, gelet op het concrete karakter ervan, zijn aan te merken
als een beschikking. De regels over een behoorlijke besluitvorming zijn van toepassing.
Met name van belang zijn de belangenafweging, de evenredigheid, de deugdelijke motivering,
het zo mogelijk horen en de bekendmaking (artikelen 3:2, 3:4, 3:41, 3:46 en 4:8 Awb).
Voor Caribisch Nederland geldt feitelijk veel Awb-recht, met name via ongeschreven
recht, zoals beginselen van behoorlijk bestuur en analoge toepassing van Awb-bepalingen
uit de hoofdstukken 3 en 4 Awb over besluiten. Op grond van artikel 9 WarBES kan tegen
een sluitingsbesluit van de gezaghebber beroep worden ingesteld ter zake dat die beschikking
in strijd is met een algemeen rechtsbeginsel. De burgemeester en de gezaghebber moeten
eventueel naar voren gebrachte zienswijzen bij het besluit betrekken. In het besluit
moeten zij zich in het licht van proportionaliteit en subsidiariteit bijvoorbeeld
rekenschap geven dat de sluiting het te wettigen doel dient en dat er in dat licht
geen andere, minder vergaande maatregel tot zijn beschikking staat (zie ook paragraaf
3.1). Mocht een dergelijk alternatief na het nemen van het besluit alsnog aan de orde
komen en op dat moment voldoende zijn om de openbare orde te handhaven, dan moet de
burgemeester of de gezaghebber het besluit bovendien intrekken. Bijvoorbeeld als na
verloop van tijd cameratoezicht alsnog voldoende garantie biedt of als voldoende is
dat een bewoner zijn woning verlaat, maar die persoon na aanvankelijke weigerachtigheid
alsnog besluit daartoe over te gaan. Ook moet de burgemeester of de gezaghebber de
gevolgen afwegen die een besluit heeft voor belanghebbenden. Zoals, in voorkomend
geval, de verstrekkende consequentie dat een bewoner zijn woning moet verlaten omdat
deze wordt gesloten, terwijl hij niet zelf de openbare orde verstoort of slechts gezinslid
is van iemand die klaarblijkelijk een doelwit van criminelen is. Bij de weging van
dit gevolg kan van belang zijn of een belanghebbende alternatief onderdak heeft of
dat een belanghebbende, desgewenst en indien nodig, wordt ondersteund in het verkrijgen
daarvan. Hier is nader op ingegaan in paragraaf 4.2.
Tegen het besluit op grond van artikel 174a Gemw of artikel 177 WolBES staan rechtsmiddelen
open. Dit is ook het geval voor een besluit op grond van de voorgestelde nieuwe onderdelen.
Een belanghebbende kan tegen het besluit een bezwaarschrift indienen bij de burgemeester
of de gezaghebber. Vervolgens staat in Europees Nederland tegen de beslissing daarop
beroep open bij de rechtbank, gevolgd door hoger beroep bij de Afdeling. In Caribisch
Nederland kan naast bezwaar beroep worden ingesteld bij het Gerecht in eerste aanleg
van Bonaire, Sint Eustatius en Saba (hierna: gerecht)84 en daarna hoger beroep bij het gemeenschappelijk hof. Het maken van bezwaar of instellen
van beroep of hoger beroep schorst de werking van het bestreden besluit niet. Daarom
is van belang dat in elk van die fases, in geval van een spoedeisend belang, de voorzieningenrechter
kan worden verzocht een voorlopige voorziening te treffen. Het bestreden besluit kan
zo worden geschorst.
Crux van de Europees Nederlandse regeling inzake buitengerechtelijke ontbinding van
een huurovereenkomst zonder tekortkoming is dat de rechter daaraan niet te pas komt.
Dat is nu ook niet het geval en de voorgestelde uitbreiding van de buitengerechtelijke
ontbindingsbevoegdheid sluit hierop aan. Dat berooft de huurder echter niet van rechtsbescherming.
Na ontbinding pleegt immers ontruiming te volgen. Om dit te bereiken in geval de huurder
daartoe niet wil overgaan, moet een verhuurder een kort geding of een bodemprocedure
beginnen tegen de huurder. Zoals in paragraaf 2.3 is benadrukt moet buitengerechtelijke
ontbinding van een huurovereenkomst na een sluiting door de burgemeester geen automatisme
zijn. De civiele rechtspraak geeft daarvan ook blijk.85 Bovendien dient de burgemeester zich in verband met het evenredigheidsbeginsel goed
rekenschap te geven van de mogelijke gevolgen van het besluit dat hij overweegt te
nemen.86 Dat is niet anders in geval van sluiting op de voorgestelde b- of c-grond.
De voorgestelde onteigeningsbevoegdheid sluit aan bij de huidige regeling uit artikel
77, eerste lid, onder 7°, Ow en, als de Aanvullingswet grondeigendom Omgevingswet
van kracht wordt, bij hetgeen dan wordt geregeld in hoofdstuk 11 van de Omgevingswet.
Dit betreft regels over de totstandkoming van een onteigeningsbesluit en over de rechtsbescherming
daartegen.
6. Financiële lasten
6.1. Kostenverdeling
De financiële effecten van dit voorstel gaan met name decentrale overheden (gemeenten
en openbare lichamen) aan. De gevolgen van dit voorstel zijn in het bijzonder gelegen
in de openbareordetaak van de burgemeester en de gezaghebber. Dit is een reeds bestaande
taak.
Vooropstaat dat de burgemeester en de gezaghebber reeds over een bevoegdheid beschikt
om woningen te sluiten. Ingevolge de artikelen 174a Gemw en 177 WolBES kan de burgemeester
of de gezaghebber woningen sluiten op het moment dat de openbare orde door gedragingen
in de woning verstoord is. Met dit wetsvoorstel zal sluiting ook in enkele andere
gevallen kunnen worden toegepast, zoals bij openbareordeverstoring door beschieting
van de woning of openbareordeverstoring door de vondst van wapens in de woning. De
bestaande artikelen 174a Gemw en 177 WolBES behelzen evenals dit voorstel een wettelijke
(discretionaire) bevoegdheid en geen wettelijke plicht.
Zoals onder meer in paragraaf 2.2 aan de orde kwam, maken burgemeesters tot heden
gebruik van andere rechtsgronden om woningen bij ernstig geweld of bij een wapenvondst
te sluiten of om een soortgelijk resultaat te bewerkstelligen. Eerder zijn hierbij
voorbeelden aangehaald ten aanzien van gebiedsverboden en sluitingen op grond van
de algemeen geformuleerde artikelen 172, derde lid, 174a en 175 Gemw. De Wet openbare
lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba bevat nu gelijkluidende bepalingen. Met dit
voorstel wordt voor die gevallen een specifieke grondslag gecreëerd. Dit zorgt voor
deze situaties voor een duidelijk toepassingsbereik. Hierdoor zullen burgemeesters
en gezaghebbers niet meer zijn aangewezen op de eerder genoemde grondslagen. Ten aanzien
van de sluitingen op die andere grondslagen, zullen de uitvoeringslasten komen te
vervallen. De vrijgekomen ruimte kan worden benut voor toepassing van de uitgebreide
bevoegdheidsgrondslag, zoals in dit voorstel wordt geregeld. Op dit moment zijn er
gevallen waarin noch op grond van het huidige artikel 174a Gemw of het huidige artikel
177 WolBES noch met andere grondslagen kan worden opgetreden. Ten aanzien van deze
gevallen biedt dit voorstel ook uitkomst. De verwachting is dan ook dat ten aanzien
van deze specifieke gevallen nieuwe uitvoeringskosten kunnen ontstaan.
6.2. Uitvoeringslasten bij gemeenten en openbare lichamen
Op grond van artikel 2 van de Financiële-verhoudingswet en artikel 87 van de Wet financiën
openbare lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba bevat deze paragraaf een beschrijving
van de financiële gevolgen van het wetsvoorstel voor decentrale overheden.
Vooropstaat dat moeilijk inzichtelijk is welke kosten er voor de gemeenten en openbare
lichamen (feitelijk) door dit wetsvoorstel ontstaan. Zoals reeds is aangehaald, betreft
dit voorstel immers een bevoegdheid en geen verplichting. Het is dus afhankelijk van
de vraag of, en zo ja hoe een burgemeester of gezaghebber gebruik wil maken van deze
bevoegdheid. De kosten voor de uitvoering van de in dit voorstel geregelde bevoegdheid
kunnen bovendien sterk per gemeente of openbaar lichaam verschillen. De omvang van
de gemeente of het openbare lichaam, het aantal incidenten, de expertise die men in
huis heeft en de keuzes die worden gemaakt bij bijvoorbeeld de wijze van bekendmaking
of het al dan niet aanwenden en behandelen van een of meer rechtsmiddelen, spelen
daarbij een doorslaggevende rol. In dit onderdeel is inzichtelijk gemaakt welke werkzaamheden
bij gemeenten en openbare lichamen behoren te worden verricht om de bevoegdheid effectief
uit te voeren. Met name moet dan gedacht worden aan de kosten die gemoeid zijn met
het voorbereiden en uitvoeren van het besluit van de burgemeester of de gezaghebber.
Aan het slot van paragraaf 3.1 is overigens opgemerkt dat burgemeesters en gezaghebbers
in de toepassing van deze bevoegdheid zullen worden ondersteund door het CCV.
Allereerst zal de burgemeester of de gezaghebber het sluitingsbesluit moeten laten
opstellen en daarin de sluiting voldoende moeten onderbouwen. Dit betekent doorgaans
dat een ambtenaar een bestuurlijke rapportage van de politie doorneemt en het conceptbesluit
opstelt. Afhankelijk van de complexiteit en de omstandigheden van het geval zullen
hiermee grofweg gemiddeld 180 minuten gemoeid zijn. Het besluit moet vervolgens op
de juiste manier worden bekendgemaakt. Dit kan gebeuren door toezending of uitreiking
en is in dat laatste geval afhankelijk van de locatie van de woning ten opzichte van
het gemeentehuis of bestuurskantoor. Er wordt gerekend met een gemiddelde reistijd
van 30 minuten. Als belanghebbenden niet zelf maatregelen nemen om tenuitvoerlegging
van het besluit te voorkomen, kan de burgemeester of de gezaghebber de kosten verhalen
die met tenuitvoerlegging zijn gemoeid. Ten slotte speelt toezicht op naleving van
het besluit, indien een gemeenteraad of eilandsraad een verbodsbepaling heeft opgenomen
in de gemeentelijke of eilandsverordening. Feitelijk betekent dit dat een ambtenaar
van de gemeente of het openbaar lichaam dan bij de gesloten woning kan kijken of de
woning daadwerkelijk gesloten is. Hiervoor is een beperkte tijd nodig, daarbij kan
worden gedacht aan drie minuten. Ook moeten gemeenten er op bedacht zijn dat de belanghebbende
bezwaar, een voorlopige voorziening, beroep en hoger beroep kan instellen.
Ten aanzien van bezwaar geldt dat een ambtenaar het bezwaarschrift leest, het dossier
tot zich neemt, belanghebbenden hoort en de beslissing op bezwaar concipieert. Afhankelijk
van de complexiteit kost dit gemiddeld 480 minuten. De belanghebbende kan in spoedeisende
gevallen een voorlopige voorziening verzoeken. Hiervoor zijn ook de nodige voorbereidingen
nodig. Zo geldt dat de ambtenaar zich inleest in zowel het verzoekschrift als het
dossier, een verweerschrift opstelt, afreist naar de rechtbank of het gerecht en daar
de burgemeester of de gezaghebber vertegenwoordigt. In beroep worden dezelfde werkzaamheden
uitgevoerd. In totaal kunnen deze werkzaamheden per procedure 510 minuten in beslag
nemen. Dit zou met zich brengen dat een voorlopige voorziening en een beroepsprocedure
in totaal ongeveer 1.020 minuten kunnen kosten. Ook kunnen partijen in hoger beroep
gaan bij de Afdeling of, in Caribisch Nederland, het gemeenschappelijk hof. De tijd
die daarmee gemoeid is, is vergelijkbaar met de beroepsprocedure bij de rechtbank
of het gerecht. Er kan tijdwinst ontstaan als de stukken al eerder zijn gelezen, maar
de reistijd naar de zitting zal gemiddeld langer zijn. Hiervoor worden dus wederom
510 minuten gerekend.
De totale geschatte tijdbesteding komt daarmee op 2.223 minuten. Benadrukt moet echter
worden dat niet elke sluiting tot aan de hoogste bestuursrechter uitgeprocedeerd zal
worden. Evenmin zal bij elke sluiting beroep of een voorlopige voorziening volgen.
Dat is nu ook niet het geval en er is naar verwachting des te minder reden voor bij
een duidelijke, specifieke rechtsgrondslag om tot sluiting over te gaan. Om die reden
wordt bij de berekening van de gemiddelde lasten van de gemeente of het openbare lichaam
uitgegaan van 1.203 minuten: de tijd die gemoeid is met het besluit, het toezicht
op de naleving ervan, een mogelijke bezwaarprocedure en één ander mogelijk rechtsmiddel.
Afgezet tegen een intern bruto salaris van 54 euro per uur voor Europees Nederland
en 61 Amerikaanse dollar voor Caribisch Nederland, zou dit betekenen dat elke sluiting
grofweg 1.080 euro respectievelijk 1.220 Amerikaanse dollar aan kosten mee kan brengen.
Deze kostprijs dient vervolgens te worden afgezet tegen het aantal sluitingen. In
paragraaf 6.1 is al aangehaald dat het aantal extra sluitingen naar aanleiding van
dit voorstel moeilijk is vast te stellen. Vooropstaat dat de bevoegdheid naar verwachting,
mede vanwege de ingrijpende aard ervan, terughoudend zal worden toegepast. Bij benadering
worden voor heel Nederland twintig à dertig extra woningsluitingen verwacht. Dit zijn
de sluitingen die nu noch op grond van artikel 174a Gemw of artikel 177 WolBES noch
op een andere wettelijke grondslag kunnen plaatsvinden. Dit zal dan naar verwachting
een totale kostenpost van maximaal tussen de circa 21.600 en 32.400 euro opleveren.
Deze extra kosten zijn gezien de hoogte van de voornoemde bedragen te verwaarlozen.
6.3. Uitvoeringslasten bij de politie
Naast uitvoeringslasten voor de gemeenten en de openbare lichamen kunnen er uitvoeringslasten
ontstaan voor de politie. Vaak zal de burgemeester of de gezaghebber afhankelijk zijn
van de bevindingen van de politie. Deze bevindingen maken immers dat de burgemeester
of de gezaghebber de woning kan sluiten. Ook kan de politie een rol hebben bij de
feitelijke sluiting van de woning. Bijvoorbeeld als de bewoner niet wil meewerken
aan de sluiting. Afhankelijk van de omstandigheden van het geval moet de politie-inzet
worden beoordeeld. Na de sluiting kan de politie constateren of wordt voldaan aan
de naleving van de sluiting van de woning.
6.4. Uitvoeringslasten voor de rechtspraak
Een substantiële verzwaring van de werklast van de rechterlijke macht als gevolg van
de voorgestelde wetswijziging ligt niet in de lijn der verwachting. Daarbij is van
belang dat de bevoegdheid naar verwachting, mede vanwege de ingrijpende aard ervan,
terughoudend zal worden toegepast. Werklastverzwaring speelt bovendien alleen bij
de extra sluitingen, te weten sluitingen die nu niet al op grond van artikel 174a
Gemw of artikel 177 WolBES noch op een andere wettelijke grondslag kunnen plaatsvinden.
Zie in dit verband verder paragraaf 6.2.
6.5. Regeldrukeffecten voor burgers, bedrijven en professionals
Zoals is vermeld in paragraaf 6.1 komt de burgemeester of de gezaghebber bij toepassing
van artikel 174a Gemw of artikel 177 WolBES beleidsruimte toe. Deze artikelen bevatten
geen wettelijke plicht. Op het moment dat de burgemeester of gezaghebber besluit een
woning te sluiten, heeft de bewoner een mogelijkheid de kosten in de hand te houden.
De artikelen 174a, vijfde lid, Gemw en 177, vijfde lid, WolBES verklaren enkele bepalingen
over de toepassing van bestuursdwang van overeenkomstige toepassing. Voor tenuitvoerleggingskosten
geldt dat belanghebbenden in principe zelf maatregelen kunnen treffen om tenuitvoerlegging
van het besluit op hun kosten te voorkomen. De burgemeester of de gezaghebber is bovendien
niet verplicht tot kostenverhaal over te gaan. Doet hij dit wel, dan kan dit ten slotte
alleen voor zover de kosten redelijkerwijze ten laste behoren te komen van de burger
(artikel 5:25 Awb). Op het moment dat de belanghebbende zelf maatregelen treft, komen
de kosten voor zijn rekening en is de burgemeester of gezaghebber niet gehouden tot
feitelijke uitvoering van het besluit over te gaan. Naast deze kosten zal degene die
in een gesloten woning woont, elders zijn intrek moeten nemen. De invulling van eventuele
kosten heeft hij in eigen hand.
Het sluitingsbesluit kan verder gevolgen hebben voor de professionele verhuurbranche.
Ook particuliere verhuurders of niet-commerciële verhuurders kunnen met een sluiting
worden geconfronteerd. Dit kan voor hen resulteren in (tijdelijke) inkomstenderving,
omdat de woning gesloten en dus niet verhuurbaar is. Wel kan de (professionele) verhuurder
een schadevergoedingsvordering instellen tegen de voormalige bewoner. Het zij opgemerkt
dat de verhuurder met de buitengerechtelijke ontbinding een sterkere positie toekomt,
dit in tegenstelling tot de reguliere ontbinding. De verhuurder is bij de reguliere
ontbinding immers gehouden een procedure aanhangig te maken bij de rechter. Tevens
behoort de verhuurder een tekortkoming te stellen en zo nodig te bewijzen. Dit laatste
is voor de buitengerechtelijke ontbinding in Europees Nederland niet noodzakelijk.
De belanghebbende kan tegen het sluitingsbesluit in bezwaar, beroep en hoger beroep
komen. De belanghebbende kan in persoon of met procesvertegenwoordiging procederen.
Dit maakt dat deze procedure kosten met zich kan brengen. Indien de belanghebbende
in het gelijk wordt gesteld, kan de rechter de burgemeester of gezaghebber veroordelen
tot vergoeding van proceskosten. Een huurder kan nu bovendien in een gerechtelijke
ontbindingsprocedure worden betrokken, die kosten met zich brengt, omdat dit de enige
manier is om bij verschil van inzicht tussen verhuurder en huurder ontbinding te bereiken.
Dat is met de voorgestelde wijziging ook in Europees Nederland niet langer het geval.
Een verhuurder kan dan immers buitengerechtelijk ontbinden. Een verhuurder moet vervolgens
een kort geding aanspannen om daaropvolgende ontruiming te realiseren, indien de huurder
daaraan niet zelf meewerkt. Doet hij dit, dan brengt die keuze kosten met zich.
7. Consultatiereacties87
7.1. Inleiding
Een consultatieversie van het wetsvoorstel is voorgelegd aan verschillende (advies)organen,
bestuurlijke partners en andere instanties. Ook heeft internetconsultatie plaatsgevonden.
De regering spreekt haar dank uit aan hen die de moeite hebben genomen te reageren.
Zij merkt verder op dat de consultatiefase begin 2020 is afgerond. De beoordeling
en verwerking van consultatiereacties heeft vervolgens aanzienlijk langer dan voorzien
en gewenst op zich laten wachten. De reden daarvoor is dat vanaf toen en voor langere
tijd ambtelijke wetgevingscapaciteit beschikbaar moest worden gemaakt in verband met
maatregelen ter bestrijding van de epidemie van covid-19.
Het conceptwetvoorstel is voorgelegd aan het Adviescollege toetsing regeldruk (hierna:
ATR). Dit heeft besloten geen formeel advies uit te brengen. Het ATR is van oordeel
dat er geen gevolgen zijn voor de regeldruk voor burgers, bedrijven en professionals
(zie daarover ook paragraaf 6.5).
De regering gaat hierna in op de hoofdlijnen van de ontvangen adviezen en reacties,
voor zover de inzenders hebben aangegeven dat deze openbaar mogen worden gemaakt.
Drie reacties waarvoor de inzender die toestemming niet gaf, worden hieronder niet
besproken, maar zijn wel benut om te overwegen of het voorstel kon worden verbeterd.
Zoals aangekondigd in de brief van de Minister-President van 15 januari 2021 wil het
kabinet nieuwe wet- en regelgeving voortaan een jaar na start van de uitvoering toetsen.88 Bij deze zogenoemde invoeringstoets wil het kabinet onder meer zien of deze wet inderdaad
werkt zoals zij is bedoeld, of er knelpunten of nieuwe inzichten zijn en hoe deze
wet uitpakt voor belanghebbenden. Het voornemen bestaat deze toets ook in dit geval
te laten plaatsvinden. Hierbij kunnen ook de aandachtspunten worden betrokken die
nu in consultatiereacties naar voren worden gebracht. Hieronder wordt ingegaan op
de wijze waarop de openbare adviezen en reacties in het wetsvoorstel en de memorie
van toelichting zijn verwerkt. Vanwege de inhoudelijke samenhang wordt in paragraaf
7.2.3, dus binnen paragraaf 7.2 met reacties van het openbaar bestuur, de reactie
besproken die de burgemeesters van Rotterdam en Amsterdam gezamenlijk hebben gestuurd
namens de gezagsdriehoeken van die gemeenten, waarvan naar de aard ook niet-openbaar
bestuurders – de officier van justitie en de politiechef van de regionale eenheid
– deel uitmaken.
7.2. Openbaar bestuur
7.2.1. Nederlands Genootschap van Burgemeesters
Het Nederlands Genootschap van Burgemeesters (hierna: NGB) vindt dat de voorbeelden
die de regering aanhaalt, boekdelen spreken. Het NGB onderschrijft dan ook de noodzaak
om tot de voorgestelde sluitingsbevoegdheid te komen. De regering is, zeker nu zij
beoogt een passende bevoegdheid toe te voegen aan de burgemeestersbevoegdheden, verheugd
dat het NGB de noodzaak hiertoe onderschrijft. Daarbij merkt de regering bij de inleidende
alinea van het NGB op, dat de c-grond niet slechts ziet op vuurwapens, maar op wapens
in het algemeen (zie ook paragraaf 7.2.3). Het NGB en de regering delen de opvatting
dat een duurzame inbedding van de bevoegdheid tot het sluiten van panden wenselijker
is dan daarvoor de lichte bevoegdheid van artikel 172, derde lid, Gemw of het noodbevel
(artikel 175 Gemw) te gebruiken om bewoners en omwonenden te beschermen. Wat betreft
de lichte bevelsbevoegdheid is er sinds de ontvangst van de reactie van het NGB bovendien
duidelijke rechtspraak van de Afdeling, die aan het gebruik van die bevoegdheid in
de weg staat. Op een en ander is naar aanleiding van de opmerking van het NGB en met
de postconsultatie rechtspraak nader ingegaan in paragraaf 2.2.2.
Het NGB vraagt de regering bij de implementatie van deze wetswijziging oog te houden
voor drie punten.
Ten eerste vraagt het NGB aandacht voor het openbareordeaspect. De regering deelt
de opvatting van het NGB dat de burgemeester gaat over de openbare orde en niet belast
dient te worden met verantwoordelijkheden die in het strafrecht thuishoren. Zij hecht
er waarde aan te benadrukken dat de voorgestelde bevoegdheid geen strafrechtelijke
bevoegdheid betreft. Met dit wetsvoorstel wordt niet beoogd het handhaven van de Wet
wapens en munitie door de burgemeester mogelijk te maken. Het wetsvoorstel ziet juist
op het handhaven van de openbare orde, zoals onder meer naar voren komt en mede naar
aanleiding van deze reactie aanvullend benadrukt is in paragraaf 2.1 en tevens blijkt
uit paragraaf 2.4. Op strafrechtelijk optreden wordt ook in paragraaf 7.2.3 nog ingegaan
naar aanleiding van de reactie van de gezagsdriehoeken van de gemeenten Rotterdam
en Amsterdam.
Ten tweede vraagt het NGB aandacht voor het grondwettelijk woonrecht, mede in het
licht van de (ten tijde van de consultatie) wisselende rechtspraak over aanwending
van artikel 172, derde lid, Gemw in de aan de orde zijn casuïstiek, en voor de aanwezigheid
van kinderen in de woning. In paragraaf 2.2.2 is de recente rechtspraak van de Afdeling
over artikel 172, derde lid, Gemw beschreven en benadrukt dat dit wetsvoorstel de
specifieke wettelijke basis vormt om, indien aan de eisen is voldaan, tot sluiting
over te kunnen gaan. In paragraaf 4.2 komt de belangenafweging aan de orde die de
burgemeester bij de inzet van de voorgestelde bevoegdheid heeft te maken. Mede naar
aanleiding van de opmerkingen van het NGB wordt hierbij specifiek ingegaan op de aanwezigheid
van kinderen. Ook wordt daar het belang voor de onderhavige besluiten benadrukt van
de recente rechtspraak van de Afdeling over het evenredigheidsbeginsel.89
Ten derde vraagt het NGB aandacht voor onderlinge vetes, waarbij sluitingen worden
uitgelokt door bijvoorbeeld een handgranaat aan de deur van een tegenstander te hangen.
Het lijkt het NGB wenselijk om een kader op te stellen, waarin wordt toegelicht hoe
burgemeesters hier in de afgelopen jaren mee zijn omgegaan en wat daarbij bestuurlijke
dilemma’s zijn. De regering onderkent de mogelijkheid tot het uitlokken van sluitingen
in onderlinge vetes, maar hecht er waarde aan te benadrukken dat het hier een discretionaire
bevoegdheid betreft. De burgemeester of de gezaghebber zal alle omstandigheden moeten
betrekken bij de afweging of hij gebruikmaakt van zijn bevoegdheid.
7.2.2. Vereniging van Nederlandse Gemeenten en Bureau Regioburgemeesters
De regering stelt met genoegen vast dat de Vereniging van Nederlandse Gemeenten (hierna:
VNG) en het Bureau Regioburgemeesters (hierna: regioburgemeesters) – en in hun kielzog:
het NGB90 – van harte met het wetsvoorstel instemmen. Zij stelt met tevredenheid vast dat het
wetsvoorstel ook volgens hen tegemoetkomt aan de behoefte van burgemeesters om het
bestuurlijk instrumentarium voor de aanpak van ondermijning werkbaarder te maken.
Met de VNG, de regioburgemeesters en het NGB is de regering van mening dat een bestuursrechtelijke
aanpak niet op zichzelf staat en noodzakelijk onderdeel dient uit te maken van een
integrale aanpak. Het is niet de bedoeling dat het bestuursrecht in de plaats treedt
van het strafrecht; in een integrale aanpak zoals de regering die voor ogen heeft,
staan beide invalshoeken juist naast elkaar staan en versterken zij elkaar. De memorie
is op dit punt aangevuld (paragraaf 2.1). Op strafrechtelijk optreden wordt ook in
paragraaf 7.2.3 nog ingegaan naar aanleiding van de reactie van de gezagsdriehoeken
van de gemeenten Rotterdam en Amsterdam. Ook de preventieve sociale aanpak die wordt
gereleveerd, maakt daarvan deel uit.91
De VNG, de regioburgemeesters en het NGB vragen terecht aandacht voor de bewijslast,
waaraan voor het huidige artikel 174a Gemw (de a-grond) hoge eisen worden gesteld.
In de artikelsgewijze toelichtingen op artikel I, eerste lid, en in paragraaf 2.2.1
is hieraan mede naar aanleiding van hun reactie meer aandacht besteed. Bij de nieuw
voorgestelde b- en c-grond wordt met het begrip «openbare orde» gedoeld op het ordelijk
verloop van het gemeenschapsleven ter plaatse.92 De regering wenst voor de toepassing van laatstgenoemde nieuwe gronden niets af te
doen aan dat bestaande openbareordebegrip. Niet élk ernstig geweld (of bedreiging
daarmee) in of bij een locatie en zeker niet élk aangetroffen wapen, ook niet elk
aangetroffen vuurwapen, leidt tot (ernstig te vrezen) verstoring rond die locatie
van de openbare orde, te weten van het ordelijk verloop van het gemeenschapsleven
ter plaatse. De burgemeester of gezaghebber heeft ter zake beoordelingsruimte, maar
mag (ernstig te vrezen) verstoring van de openbare orde in die gevallen niet zonder
meer aannemen en zal de uitkomst van zijn beoordeling moeten motiveren aan de hand
van de feiten en omstandigheden van het geval. De regering verwijst ook naar de artikelsgewijze
toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid, onderdeel c). Zoals
toegelicht, wenst zij een bestuursrechtelijke, aan de openbare orde rond een woning,
lokaal of erf gerelateerde bevoegdheid in de wet vast te leggen, die past bij de bestaande
taken en het ambt van burgemeester en van gezaghebber. Er wordt op gewezen dat de
bevoegdheid in de praktijk moeilijk toepasbaar zou worden als verstoring van de openbare
orde niet zonder meer mag worden aangenomen bij ernstig geweld of het aantreffen van
een wapen. Tot op zekere hoogte ziet de regering dat in, met name waar het gaat om
het aantreffen van een wapen. Zij kiest er evenwel voor de burgemeester en de gezaghebber
geen handhavers van de Wet wapens en munitie, respectievelijk de Caribische wapenregelgeving
te maken, omdat dit de grenzen van het burgemeesters- en gezaghebbersambt naar haar
oordeel te zeer oprekt. Aanwending van de sluitingsbevoegdheid heeft verstrekkende
gevolgen voor de belanghebbende en dat vergt in elk geval een aantoonbare (ernstige
vrees voor) verstoring van de openbare orde. Het betreft bovendien een locatiegerichte
maatregel, dus het gaat om de openbare orde rond die woning, dat lokaal of dat erf
en niet een eventuele overtreding of verwijtbaarheid van de betrokkene. Anderzijds
concludeert de regering, ook uit de voor handen zijnde rechtspraak, dat de burgemeester
het afgelopen decennium bij hier aan de orde zijnde ernstige geweldscasuïstiek goed
in staat is gebleken de (ernstig te vrezen) openbareordeverstoring of zelfs ernstige
wanordelijkheden te onderbouwen, die nodig is om tot sluiting van een locatie te doen
overgaan met een licht bevel – toen de rechtspraak daarover nog niet was uitgekristalliseerd
– of een noodbevel.
VNG, regioburgemeesters en NGB opperen om de bestaande bevoegdheid (de a-grond) uit
te breiden tot gevallen waarin de openbare orde nog niet is verstoord, maar daarvoor
slechts ernstige vrees bestaat. Die suggestie wordt niet gevolgd. Dit wetsvoorstel
heeft als achtergrond de oplossing van knelpunten in de huidige aanpak van georganiseerde
en ondermijnende criminaliteit door te voorzien in een sluitingsbevoegdheid voor burgemeesters
en gezaghebbers in verband met onder meer beschietingen en wapens. De a-grond betreft,
blijkens wetsgeschiedenis en rechtspraak, echter veeleer ernstige overlast dan de
hier aan de orde zijnde problematiek. In elk geval behelst zij veel meer dan de hier
aan de orde zijnde problematiek. Bovendien doet de suggestie een keur aan afwegingsvragen
rijzen: hoe verhoudt zij zich tot de, mede in het licht van evenredigheid93 en bescherming van de persoonlijke levenssfeer, aan te leggen hoge maatstaven voor
de toepassing van de huidige sluitingsbevoegdheid, tot andere woonoverlastbevoegdheden
(in het bijzonder artikel 151d Gemw) en tot de bestaande preventieve sluiting uit
artikel 174a, tweede lid, Gemw en artikel 177, tweede lid, WolBES?
Bij VNG, regioburgemeesters en NGB bestaat een voorkeur om artikel 174a, vierde lid,
Gemw niet te laten gelden voor de b- en c-grond. Na ampele overweging handhaaft de
regering artikel 174a, vierde lid, Gemw, net als artikel 177, vierde lid, WolBES,
ook voor de nieuwe gronden. Dit is in paragraaf 4.2 nader toegelicht.
Tot slot is mede naar aanleiding van de opmerking van de VNG, de regioburgemeesters
en het NGB in paragraaf 4.2 nader aandacht besteed aan de bewoners van een beschoten
woning, die het huis moeten verlaten.
7.2.3. Gezagsdriehoeken gemeenten Rotterdam en Amsterdam en gemeenten Leeuwarden,
Nijmegen en Steenbergen
In deze subparagraaf komen de reacties aan de orde van de gezagsdriehoeken van de
gemeenten Rotterdam en Amsterdam (hierna: gezagsdriehoeken)94 en van gemeenten van waaruit afzonderlijk is gereageerd. Dit betreft de gemeenten
Leeuwarden, Nijmegen en Steenbergen. De regering waardeert dat de gezagsdriehoeken
en deze gemeenten afzonderlijk hebben gereageerd. In paragrafen 1 en 2.1 kwam al een
keur aan voorbeelden ter sprake van hier aan de orde zijnde problematiek, die door
het hele land speelt. Dit blijkt de regering ook uit deze specifieke betrokkenheid.
De regering is blij dat de voorgestelde verruiming van artikel 174a Gemw ook volgens
de gezagsdriehoeken en deze gemeenten voorziet in een behoefte die speelt in die gemeenten.
Met de gemeente Leeuwarden stelt de regering vast dat nu een goede juridische grondslag
ontbreekt om de openbare orde in deze situaties te handhaven. Het is verder goed te
vernemen dat de gezagsdriehoeken het wetsvoorstel tevens toejuichen vanwege de grotere
mate van rechtszekerheid die het biedt aan de bewoners van getroffen woningen. Dit
is, zo is ook verwoord in paragraaf 2.2.3, een reden waarom volgens de regering een
specifieke bevoegdheid – met waarborgen die ook recht doen aan belanghebbende bewoners
– valt te verkiezen boven een algemeen geformuleerde noodbevoegdheid.
De gezagsdriehoeken geven aan dat uit strafrechtelijke onderzoeken blijkt dat het
merendeel van de schietincidenten te maken heeft met handel in verdovende middelen,
waarbij criminele spelers hun aandeel op de markt veiligstellen, bewaken of afdwingen.
Met hen is de regering van mening dat deze gevaarzetting een sterk ondermijnend karakter
heeft. In aanvulling op hetgeen is gerelateerd in de paragrafen 7.2.1 en 7.2.2 blijkt
uit de reactie van de gezagsdriehoeken volgens de regering ook dat de inzet van openbareordebevoegdheden
niet op zichzelf staat en dat de strafrechtelijke aanpak niet uit het oog wordt verloren.
Zij schrijven immers dat zulke zaken door de politie en arrondissementsparketten strafrechtelijk
met voorrang worden opgepakt. De integraliteit van de aanpak blijkt ook uit de door
hen verwoorde inspanningen om vuurwapens van straat te halen.
De gezagsdriehoeken missen in de memorie van toelichting een scherpere duiding van
de manier waarop verschillende typen wapens tot een openbareordeverstoring kunnen
leiden. Zij vinden het wel verstandig dat in het wetsvoorstel geen onderscheid wordt
gemaakt tussen de verschillende soorten wapens. Vanuit de gemeente Leeuwarden wordt
anderzijds opgemerkt dat het redelijk vergaand is als gevolg van wapens als bedoeld
in artikel 2, eerste lid, categorie I, Wwm een woning te sluiten. Volgens de regering
laat zich een scherpere wettelijke duiding dan gegeven in paragrafen 1, 2.1 en 3.4
en de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid,
onderdeel c), in haar algemeenheid moeilijk denken en is deze ook niet nodig. Het
wettelijk vereiste om de c-grond te kunnen toepassen, is dat door het aantreffen van
een wapen in een concreet geval rond die locatie sprake is van (ernstige vrees voor)
verstoring van de openbare orde, zoals openbare orde gewoonlijk voor de burgemeesters-
en gezaghebbersbevoegdheden wordt gedefinieerd (waarover hierna meer, onder verwijzing
naar andere paragrafen in deze memorie van toelichting). Steeds heeft de burgemeester
of gezaghebber beoordelingsruimte of de feiten en omstandigheden in een concreet geval
maken dat sprake is van een dergelijke (ernstige te vrezen) verstoring. Dit laat zich
niet in het algemeen invullen, ook niet aan de hand van de verschillende wapencategorieën.
In de genoemde paragrafen zijn voorbeelden gegeven, variërend van maatschappelijke
onrust (de burgemeester van Steenbergen bevestigt dat in zijn reactie) die zodanig
is dat de openbare orde erdoor wordt verstoord, via de wapenverzamelaar die de straat
op gaat, tot ernstig te vrezen herbewapening na inbeslagname van een aangetroffen
wapen. In de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste
lid, onderdeel c), zijn naar aanleiding van de Leeuwarder opmerking en in het verlengde
van het voorgaande nadere overwegingen gewijd om onder meer categorie I-wapens niet
generiek uit te sluiten als aanleiding voor een (ernstig te vrezen) openbareordeverstoring
die aanleiding kan zijn om een woning te sluiten. Wel wordt hier nog eens benadrukt
dat niet élk aangetroffen wapen tot sluiting kan of hoeft te leiden. Wapens die (ernstige
vrees voor) zodanige verstoring van de openbare orde met zich brengen, dat sluiting
noodzakelijk kan zijn, zijn wapens die plegen te worden gebruikt bij georganiseerde
en ondermijnende criminaliteit of waardoor mensen in de buurt zich erg onveilig en
angstig voelen. Gelet op eerdere ervaringen (zie paragrafen 1 en 2.1) kan met name
de vondst in een woning van een explosief of een vuurwapen leiden tot (ernstige vrees
voor) openbareordeverstoring. Dit geldt ook voor (ernstige vrees voor) openbareordeverstoring
door vuurwerk, voor zover dit tenminste een wapen is als bedoeld in artikel 2 Wwm
of artikel 1, tweede lid, van de Wapenwet BES.
Mede naar aanleiding van de opmerking vanuit de gemeente Leeuwarden dat het begrip
«ernstig» geweld zich wellicht lastig laat invullen en dat dit mogelijk nader wordt
geduid in beleid, heeft de regering de aanleiding voor dit wetsvoorstel uitdrukkelijk
benoemd in de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a,
eerste lid, onderdeel b). In het verlengde daarvan was «ernstig» geweld al geduid
als wapengeweld of daarmee op een lijn te stellen geweld, waarbij enkele voorbeelden
zijn genoemd. Burgemeesters en gezaghebbers zijn voorts sinds jaar en dag gewend de
kwalificatie «ernstig» in te vullen, omdat deze ook voorkomt in andere bevoegdheidsbepalingen
in hoofdstuk XI Gemw. Ingevolge artikel 4:81, eerste lid, Awb staat het iedere burgemeester
natuurlijk vrij te beoordelen of het opportuun is een beleidsregel vast te stellen.
Ook de gezagsdriehoeken vragen aandacht voor de bewijslast en de gemeente Leeuwarden
benadrukt dat het huidige artikel 174a Gemw moeilijk toepasbaar is. In de artikelsgewijze
toelichtingen op artikel I, eerste lid, en in paragraaf 2.2.1 is hieraan mede naar
aanleiding van hun reacties meer aandacht besteed. De regering verwijst hier verder
naar paragraaf 7.2.2. De gezagsdriehoeken beschouwen het aantreffen van een vuurwapen
in een woning als een verstoring van de openbare orde en een schending van het woon-
en leefklimaat. In paragraaf 7.2.2 is in verband met opmerkingen over de bewijslast,
die VNG, regioburgemeesters en NGB hebben gemaakt, ook uiteengezet dat en waarom de
burgemeester of de gezaghebber (ernstig te vrezen) verstoring van de openbare orde
bij ernstig geweld (of bedreiging daarmee) of het aantreffen van een wapen niet zonder
meer mag aannemen, maar de uitkomst van zijn beoordeling dat daarvan sprake is, moet
motiveren aan de hand van de feiten en omstandigheden van het geval. Opgemerkt zij
nog dat hoewel bescherming van het woon- en leefklimaat op casusniveau kan overlappen
met handhaving van de openbare orde, slechts (ernstig te vrezen) verstoring van de
openbare orde het hier toepasselijke criterium is.
De gezagsdriehoeken vragen aan welke maatregelen wordt gedacht in geval artikel 174a,
vierde lid, Gemw toepassing vindt en wanneer sprake is van een spoedeisend geval.
Het lijkt hun onwenselijk belanghebbenden de mogelijkheid te geven zelf maatregelen
te nemen, gelet op de aard van de situaties en hun mogelijke betrokkenheid. De gemeente
Nijmegen onderschrijft dit. Vanuit de gemeente Leeuwarden worden maatregelen na een
besluit beschouwd als gepasseerd station. Na ampele overweging handhaaft de regering
artikel 174a, vierde lid, Gemw, net als artikel 177, vierde lid, WolBES, ook voor
de nieuwe gronden. Dit is in paragraaf 4.2 nader toegelicht.
7.2.4. Openbare lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba
Een concept van het wetsvoorstel is voorgelegd en toegelicht aan de eilandsbesturen
in Bonaire, Sint Eustatius en Saba. Hierbij is onder meer geïnformeerd of in de openbare
lichamen behoefte bestaat de voorgestelde uitbreiding van de bevoegdheid voor burgemeesters
in artikel 174a Gemw door te voeren in artikel 177 WolBES, het equivalent in Caribisch
Nederland.
Vanuit Bonaire is geantwoord dat met het Korps Politie Caribisch Nederland is gekeken
naar de voorgestelde wijzigingen en de behoefte voor uitbreiding van de sluitingsbevoegdheid
van de gezaghebber. Voor wat betreft het verstoren van de openbare orde door (dreiging
van) ernstig geweld kan volgens de Bonairiaanse autoriteiten als denkbaar scenario
genoemd worden het gebruik van wapens in of rondom een woning. Dit kan zich ook voordoen
bij horecagelegenheden. De andere geschetste scenario’s (handgranaten, beschieting
en brandstichting) acht men voor de openbare lichamen wat minder voor de hand liggende
scenario’s, maar niet ondenkbaar. Net als bij gemeenten in Europees Nederland, bestaat
ook op Bonaire de behoefte aan uitbreiding van bestuurlijke bevoegdheden van de gezaghebber
op basis waarvan de openbare orde beter gehandhaafd kan worden. Het voorstel wordt
volmondig onderschreven, zo wordt gemeld vanuit het kabinet van de gezaghebber van
Bonaire.
Dit laatste geldt ook voor Sint Eustatius, waarbij wordt aangegeven dat men al sinds
2017 pleit voor een uitbreiding van de bevoegdheden van de gezaghebbers en dat men
blij is met deze ontwikkelingen.
Saba sluit zich aan bij de reactie van Bonaire. Met de directeur Veiligheid van het
openbaar lichaam Saba is bovendien van gedachten gewisseld over de toepassing van
de nieuwe bevoegdheid in Caribisch Nederland.
De regering is verheugd dat alle drie de openbare lichamen deze uitbreiding van de
gezaghebbersbevoegdheid zo volmondig omarmen. Kabinetsbeleid is dat bij aanpassing
van bestaande wetgeving steeds wordt bezien of en hoe zij van toepassing kan worden
verklaard in Caribisch Nederland. Dat is, mede naar aanleiding van deze reacties en
gedachtewisseling, in het wetsvoorstel gebeurd en toegelicht in paragraaf 2.1. Wat
betreft de opmerking over wapengebruik in of bij een horecagelegenheid verdient opmerking
dat artikel 176, tweede lid, WolBES of, als de eilandsraad daartoe besluit, een bepaling
in de eilandsverordening uitkomst kan bieden, die het de gezaghebber mogelijk maakt
om een dergelijke gelegenheid te sluiten.95 Het wetsvoorstel heeft immers betrekking op woningen en niet voor het publiek toegankelijke
lokalen (en bijbehorende erven), terwijl het bij horecagelegenheden in de regel zal
gaan om voor het publiek openstaande gebouwen en bijbehorende erven.
7.3. Rechtspraak, Openbaar Ministerie, politie en advocatuur
7.3.1. Raad voor de rechtspraak en Nederlandse Vereniging voor Rechtspraak
De regering is verheugd dat de Raad voor de rechtspraak (hierna: Raad) het belang
onderschrijft van een duidelijke wettelijke basis voor de sluiting van woningen voor
situaties waar het wetsvoorstel op ziet. Zij constateert dat de wetenschappelijke
commissie van de Nederlandse Vereniging voor Rechtspraak (hierna: NVvR) vraagtekens
zet bij de effectiviteit van het nu voorgestelde instrument en zich afvraagt of de
voorgestelde sluitingsbevoegdheid werkelijk bijdraagt aan het voorkomen van de bedoelde
openbareordeproblemen. Hier is in paragraaf 1 en 2 reeds op ingegaan. Een sluiting
kan herhaling van of een dreigende verstoring van de openbare orde voorkomen of de
reeds verstoorde openbare orde herstellen. De NVvR uit in het bijzonder bedenkingen
bij sluiting van een woning in de nabijheid van een incident en adviseert op dit punt
een nadere toelichting te geven, te meer nu de nieuwe sluitingsbevoegdheid volgens
haar zeer algemeen is geformuleerd en geen causaal verband wordt vereist tussen de
openbareordeproblematiek en de (personen in de) woning. De regering grijpt deze gelegenheid
graag aan om te benadrukken dat er wel een verband moet zijn tussen de problematiek
en de woning, het niet voor het publiek toegankelijke lokaal of het erf. Zij wijst
erop dat dit blijkt uit de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel
174a, eerste lid, onderdeel b), waar het gaat over de invulling van het begrip «onmiddellijke
nabijheid»: er moet een duidelijke connectie zijn tussen de gedraging en de locatie.
De opmerkingen van de NVvR zijn aanleiding in de artikelsgewijze toelichting ook nog
eens de ratio van het burgemeesters- of gezaghebbersoptreden te verwoorden. De NVvR
merkt nog op dat de burgemeester bevoegd zou zijn elke woning te sluiten zodra wordt
voldaan aan de toepassingsvoorwaarde dat sprake is van (bedreiging met) geweld in
de nabijheid van een woning of in die woning een wapen wordt aangetroffen. Om misverstand
te voorkomen wijst de regering erop dat louter (bedreiging met) ernstig geweld of
het aantreffen van een wapen geen reden kan zijn te sluiten, omdat tevens als vereiste
geldt dat daardoor de openbare orde ter plekke wordt verstoord of daarvoor ernstig
valt te vrezen (zie verder paragraaf 7.2.2).
Mede naar aanleiding van de opmerkingen van de Raad en de NVvR over de belangen van
de eigenaar, bewoner of rechthebbende van een woning, heeft de regering de memorie
van toelichting ten aanzien daarvan nog verduidelijkt (paragraaf 4.2). Daarin is ook
benadrukt dat het sluiten van een woning subsidiair moet zijn, in die zin dat niet
met een lichtere maatregel kan worden volstaan. Ook wordt daar het belang voor de
onderhavige besluiten benadrukt van de recente rechtspraak van de Afdeling over het
evenredigheidsbeginsel.96 Met de NVvR is de regering van mening dat in bepaalde gevallen beveiligingsmaatregelen
een nuttig alternatief voor sluiting kunnen zijn. De NVvR wijst er terecht op dat
de getroffen burger (bewoner/gebruiker van het pand) een slachtoffer of (verwant van)
een getuige in strafzaken kan zijn tégen iemand die deelneemt aan vormen van georganiseerde
en ondermijnende criminaliteit. De burgemeester of gezaghebber zal dit bij zijn afwegingen
moeten betrekken. In reactie op een daartoe strekkende opmerking van de NVvR wil de
regering het beeld wegnemen dat zij in de toelichting makkelijk veronderstelt dat
de getroffen burger deelneemt aan die vormen van criminaliteit. Zij wijst op de toelichting
in paragrafen 4.2, 4.4 en 5. De voorgestelde sluitingsbevoegdheid betreft een pandgebonden
maatregel en niet een persoonsgebonden maatregel. Het gaat om het handhaven van de
openbare orde en dan hoeft de bewoner van het pand geen schuld te treffen. Dat komt
ook naar voren in de artikelsgewijze toelichting bij artikel I, eerste lid (artikel
174a, eerste lid, onder b). In paragraaf 2.4 is daaraan mede naar aanleiding van de
reactie van de NVvR bij de aard van de bevoegdheid nog nader aandacht besteed. Er
vindt ook geen vaststelling van schuld van de bewoners plaats en van die schuld wordt
ook niet uitgegaan, zoals is aangegeven in paragraaf 4.4 van deze memorie. De kans
op afpersing door dreigen met geweld waarmee een sluiting wordt uitgelokt, dient de
burgemeester of gezaghebber mee te nemen in de belangenafweging. Hierbij verwijst
de regering ook naar haar reactie op het advies van gelijke strekking van het NGB
(paragraaf 7.2.1).
Anders dan de NVvR is de regering van mening dat een verdere clausulering van de bevoegdheid
door inzet slechts mogelijk te maken bij een relatie met georganiseerde en ondermijnende
criminaliteit niet wenselijk, niet mogelijk en niet nodig is. Dit zou de grens tussen
strafrecht en openbareorderecht vertroebelen, de lat te hoog leggen en slagkracht
in de handhaving van de openbare orde teniet doen. Anders dan openbare orde zijn georganiseerde
en ondermijnende criminaliteit bovendien geen (juridisch) begrensde begrippen, waardoor
een dergelijke clausulering niet de terecht door de NVvR benoemde duidelijkheid biedt
voor burger, burgemeester of gezaghebber en rechter. Mede naar aanleiding van de opmerking
van de NVvR is de aanleiding voor dit wetsvoorstel wel nog eens uitdrukkelijk benoemd
in de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid,
onderdeel b). Om rekening te houden met de zwaarte en de gevolgen van de bevoegdheid
is inzet op grond van het voorgestelde eerste lid, onderdeel b, gekoppeld aan «ernstig
geweld», op de betekenis waarvan in de zojuist genoemde artikelsgewijze toelichting
ook wordt ingegaan.
De NVvR adviseert om in de wettekst en de toelichting zorgvuldig tot uitdrukking te
brengen onder welke toepassingsvoorwaarden de bevoegdheid mag worden gehanteerd, omdat
de bestuursrechter ook nu al kritisch toetst of een sluiting in een concreet geval
niet onevenredig is, ook al is de burgemeester daartoe bevoegd en ook al is die sluiting
overeenkomstig de beleidsregels. De wettekst heeft naar de mening van de regering
voldoende scherpte. Mede naar aanleiding van deze opmerking van de NVvR is de toelichting
op diverse plaatsen aangescherpt. Zo is in de artikelsgewijze toelichtingen op artikel
I, eerste lid, en in paragraaf 2.2.1 meer aandacht besteed aan het openbareordebegrip.
Zie verder ook de overwegingen in paragraaf 7.2.2 en 7.2.3. De regering wijst er overigens
op dat ook indien aan de toepassingsvoorwaarden is voldaan, de burgemeester nog steeds
gehouden is de evenredigheid van eventueel optreden bij zijn besluitvorming te betrekken
en dat de in dat kader door de burgemeester gemaakte afwegingen in voorkomend geval
aan rechterlijk oordeel onderworpen zijn. Er is geen reden hiervoor een ander criterium
(dat van de redelijke toerekening, zoals wordt gesuggereerd) ingang te doen vinden.
Hoewel casuïstiek kan wisselen, ligt in zijn algemeenheid in de rede dat een rechter
een sluitingsbesluit intensief zal toetsen aan het evenredigheidsbeginsel. Dit gelet
op de zojuist genoemde recente Afdelingsrechtspraak over die toetsing door de rechter.
Dat zal zijn schaduw vooruitwerpen naar de burgemeester of de gezaghebber die heeft
te beoordelen of hij, alles afwegend, tot sluiting overgaat.
De opmerking van de NVvR over de c-grond heeft niet geleid tot een beperking ervan.
De bewoordingen die zij aanreikt – vuurwapens «en/of toebehoren daarvan en/of handgranaten
c.a./explosieven» – geven ook aan dat een passende afgrenzing niet eenvoudig zou zijn.
De noodzaak ontbreekt daartoe bovendien, omdat een (ernstige vrees voor) verstoring
van de openbare orde door het aantreffen van een wapen wordt verlangd, alsmede een
evenredige aanwending van de bevoegdheid. Wel is mede naar aanleiding van de gemaakte
kanttekeningen, ook gehoord de Afdeling, de artikelsgewijze toelichting op dit deel
van artikel I, eerste lid, uitgebreid. Zie ook paragraaf 7.2.3 naar aanleiding van
opmerkingen van de gezagsdriehoeken van de gemeenten Rotterdam en Amsterdam en vanuit
de gemeente Leeuwarden.
Tot slot adviseert de NVvR de toelichting aan te vullen op het punt van de extra belasting
die beroepsprocedures over toepassing van deze bevoegdheid mee zal brengen voor de
rechtbanken en de Afdeling. Het is in overeenstemming met de inschatting van de Raad
de verwachting van de regering dat de gevolgen van het wetsvoorstel voor de werklast
van de gerechten niet substantieel zullen zijn. Dat is nu expliciet opgenomen in de
toelichting (paragraaf 6.4).
7.3.2. Openbaar Ministerie
De regering neemt met tevredenheid kennis van de reactie van het College van procureurs-generaal
(hierna: College). Het College geeft aan met belangstelling kennis te hebben genomen
van het wetsvoorstel, maar geen aanleiding te zien tot het maken van op- of aanmerkingen.
7.3.3. Politie
De regering is verheugd dat de korpschef van de politie (hierna: korpschef) de noodzaak
van het creëren van een wettelijk kader voor een sluitingsbevoegdheid onderschrijft.
In paragraaf 7.2.4 is benoemd dat het Korps Politie Caribisch Nederland betrokken
is via het openbaar lichaam Bonaire, dat uitbreiding van de bevoegdheid voor de gezaghebber
eveneens volmondig omarmt.
De uitvoeringslasten van de politie, waarvoor de korpschef aandacht vraagt, zijn onderkend
in paragraaf 6.3. Met de korpschef is de regering van mening dat ook gemeentelijke
toezichthouders na de sluiting kunnen constateren of wordt voldaan aan de naleving
van de sluiting van de woning. Dit is niet slechts voorbehouden aan de politie. (Financiële)
lasten worden opgevangen in de uitvoering. Ook in de huidige situatie zal de politie
informatie aan de burgemeester of gezaghebber verstrekken na bijvoorbeeld een beschieting.
Met de korpschef is de regering de mening toegedaan dat een woningsluiting geen maatregel
is die op zichzelf staat, maar tot stand komt na een afweging van mogelijk in te zetten
middelen en daarmee onderdeel kan uitmaken van een integraal pakket aan beveiligingsmaatregelen,
zoals ook is beschreven in paragraaf 4.2, waar wordt ingegaan op maatregelen in het
kader van het Stelsel bewaken en beveiligen, dan wel extra politie-aandacht, bijvoorbeeld
in de vorm van surveillance. Ook zijn onder omstandigheden gemeentelijke of eilandelijke
maatregelen denkbaar, zoals aanvullend of alternatief cameratoezicht. De inzet van
deze maatregelen zijn echter geen direct gevolg van onderhavig voorstel, en deze maatregelen
worden nu juist ook al ingezet. De korpschef wijst terecht op het soms «meeverplaatsen»
van de dreiging op iemands persoon. Mede naar aanleiding daarvan is daaraan in paragraaf
2.4 bij de aard van de bevoegdheid nader aandacht besteed.
Verder vraagt de korpschef, met oog op zogenoemde «vergismoorden», aandacht voor meer
waarborgen rondom de voorgestelde maatregel om een andere persoon tijdelijk de onder
vuur genomen woning te laten betrekken. De regering acht dit met hem een belangrijk
aandachtspunt. De beschreven mogelijkheid zal in voorkomend geval door de burgemeester
of gezaghebber bekeken moeten worden in de totale context van de casus. Dit is benadrukt
in paragraaf 4.2, waar de maatregel is beschreven.
In de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid,
onder c), is tot uitdrukking gebracht dat sluiting op de c-grond wegens het aantreffen
van vuurwerk alleen aan de orde kan zijn voor zover dit vuurwerk in een concrete situatie
een wapen is als bedoeld in artikel 2 Wwm en anders niet.97 Hiermee wordt het kennelijk gerezen misverstand weggenomen dat sluiting op die grond
in dat geval altijd mogelijk wordt. Een generieke uitbreiding van dit voorstel daartoe
betekent een oprekking van de werkzaamheden van de burgemeester en de gezaghebber
waar de regering niet voor wenst te kiezen. Dit laat onverlet dat gevaarlijk vuurwerk
problematisch is. Na het aantreffen daarvan pleegt dan ook niet alleen strafrechtelijk
te worden opgetreden, gemeentebesturen wenden ook bestuursrechtelijke bevoegdheden
op grond van de Woningwet aan. Op grond van de Wet volkshuisvesting, ruimtelijke ordening
en milieubeheer BES heeft ook het bestuurscollege zulke bevoegdheden.
De steun van de korpschef voor de waarborgen die de sluitingsbevoegdheid van artikel
174a Gemw omvat, wordt gewaardeerd. Dat is inderdaad ook een van doelen die de regering
nastreeft met dit wetsvoorstel. Na ampele overweging handhaaft de regering artikel
174a, vierde lid, Gemw, net als artikel 177, vierde lid, WolBES, dan ook mede voor
de nieuwe gronden. Dit is in paragraaf 4.2 nader toegelicht.
7.3.4. Advocatuur
De Nederlandse orde van advocaten heeft na voorlegging van het wetsvoorstel desgevraagd
laten weten dat zij geen aanleiding ziet te adviseren.
Via internetconsultatie is vanuit de advocatuur gereageerd door mr. R. Wijling, advocaat
te Rotterdam, van het kantoor Van Ardenne & Crince le Roy Advocaten. Hij is met de
regering van mening dat de bestaande set bevoegdheden in het geval van geweld in de
nabijheid van een woning tekortschiet om de openbare orde te handhaven, maar stelt
de vraag welk structureel probleem het wetsvoorstel oplost. Wat betreft het aantreffen
van een wapen in een woning wordt gewezen op (de verruiming van) artikel 13b Opw,
hetgeen afdoende soelaas zou bieden indien er bijvoorbeeld ook drugs worden aangetroffen,
en op het bestaande artikel 174a Gemw, waarvoor een waarschuwing en herhaling – anders
dan in de toelichting zou staan dan wel staat – volgens de uitspraak van de Afdeling
van 6 juni 201898 niet altijd noodzakelijk zouden zijn. De regering meent dat deze wetgeving het probleem
oplost van de situaties van een (ernstig te vrezen) verstoorde openbare orde waar
de burgemeester of de gezaghebber nu niets aan kan doen. De huidige wetgeving biedt
geen adequate handhavingsmogelijkheden voor alle gevallen waar het wetsvoorstel op
ziet. Ook zijn de betreffende gevallen van verstoring van de openbare orde niet meer
incidenteel te noemen. Dit beeld wordt ondersteund door de reacties uit het openbaar
bestuur. Daar komt bij dat de aard van de gebeurtenissen dusdanig heftig is, dat deze
vraagt om de mogelijkheid van een adequate reactie. De opmerking over artikel 13b
Opw is aanleiding voor een toegevoegde paragraaf 3.6. In de toelichting staat niet
dat een waarschuwing voor toepassing van het huidige artikel 174a Gemw altijd noodzakelijk
is. De opmerking over de toepasbaarheid van het huidige artikel 174a Gemw bij het
aantreffen van een wapen heeft geleid tot een verwijzing in paragraaf 2.2.1 naar de
wetsgeschiedenis, waaruit dit niet kan volgen. De regering leidt dit evenmin af uit
de aangedragen uitspraak, waarin de Afdeling haar vaste rechtspraak herhaalt, de casuïstiek
geen wapenvondst maar brand betreft, de voorliggende rechtsvraag niet was of één incident
volstaat voor een sluiting en de burgemeester drie branden aan zijn besluit ten grondslag
had gelegd.99
De opmerking dat het wetsvoorstel ruimte laat voor een benadering dat elk wapen in
welke staat dan ook al een ernstige verstoring van de openbare orde kan opleveren
(zoals oude wapens uit de Eerste of Tweede Wereldoorlog), heeft mede geleid tot een
aanvulling op de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a,
eerste lid, onder c). Zie ook paragraaf 7.2.2 en 7.2.3. Overigens is het criterium
dat er (ernstige vrees voor) een verstoring van de openbare orde is (zie nader paragraaf
2.2.1).
Terecht wordt in de reactie gewezen op het belang van alternatieven voor sluiting.
Wat betreft de inzet van de nieuwe sluitingsgronden uit de artikelen 174a Gemw en
177 WolBES is het met oog op de eis van subsidiariteit inderdaad aan de burgemeester
en de gezaghebber alternatieven in kaart te brengen en een weging te maken, al dan
niet in een handhavingskader of beleidsregel op deze bevoegdheid. De sluiting is geen
verplichting, maar een discretionaire bevoegdheid voor de burgemeester en de gezaghebber.
Uiteraard bestaat de mogelijkheid van een waarschuwing voorafgaand aan een mogelijke
sluiting altijd, al ligt dit bij ernstig geweld niet in de rede. De regering verwijst
naar paragraaf 3, waarin reeds een relatie met andere bevoegdheden wordt gelegd. Zo
wordt opgemerkt dat het plaatsen van camera’s een minder vergaande maatregel dan sluiting
is en in voorkomende gevallen een af te wegen alternatief kan zijn. Ook wordt in paragraaf
4.2 aangegeven dat de burgemeester of gezaghebber dient te onderzoeken of de openbare
orde op een voor de bewoner minder belastende manier kan worden gehandhaafd, waarbij
bijvoorbeeld beveiligingsmaatregelen worden aangedragen. Deze bevoegdheden of alternatieven
bieden echter niet in iedere situatie soelaas, wat de noodzaak van onderhavig voorstel
onderstreept. In paragraaf 2.4 en 4.2 is mede naar aanleiding van deze reactie meer
aandacht aan alternatieven besteed. In paragraaf 4.2 is, mede naar aanleiding van
deze reactie, ook nader ingegaan op de belangen van de bewoner(s) van de woning, waaronder
kinderen, die bestaan naast de belangen van omwonenden en het algemeen belang dat
gediend is met sluiting.
In de reactie wordt aandacht gevraagd voor problemen met een besluit tot verlenging
van een sluiting in het licht van de Engel-criteria (artikel 6 EVRM). De regering
wijst erop dat zij in paragraaf 4.4 mede is ingegaan op verlengingsbesluiten en in
zijn algemeenheid heeft geconcludeerd dat een sluitingsbesluit niet bestraffend is.
Ook is daar al aangegeven dat de burgemeester een besluit moet intrekken als het geen
doel meer treft. De aandacht die is gevraagd voor het Hrdalo-arrest van het EHRM heeft
geleid tot een toevoeging aan de toelichting in die paragraaf.
Ten slotte wordt in de reactie aangegeven dat de voorgestelde uitbreiding van de burgemeestersbevoegdheden
de meer principiële vraag oproept of de burgemeester nu allereerst burgervader of
wetshandhaver – «een sheriff» – is. De regering deelt de constatering dat de rol van
de burgemeester en van de gezaghebber als handhavers van de openbare orde uitdrukkelijk
aan hen toekomt. Zoals ook aangegeven in reactie op het advies van het NGB (paragraaf
7.2.1), hecht de regering er waarde aan te benadrukken dat de voorgestelde bevoegdheid
geen strafrechtelijke bevoegdheid betreft. Dat het wetsvoorstel juist ziet op het
handhaven van de openbare orde, komt, naast het feit dat dit direct volgt uit het
wettelijk criterium, onder meer naar voren en is aanvullend benadrukt in paragraaf
2.1. Met dit wetsvoorstel wordt – ook gelet op de in de toelichting gerelateerde casuïstiek
en bestaande daaropvolgende besluitvorming door burgemeesters – geen nieuwe weg ingeslagen.
Terecht wordt opgemerkt dat het burgemeestersambt meer aspecten heeft. Het kabinet
werkt aan het toekomstbestendig houden van het burgemeestersambt. Dat doet het door
aandacht te houden voor de institutionele positie van de burgemeester binnen het lokaal
bestuur en door zorgvuldig te toetsen of nieuwe bevoegdheden passen bij de rol en
positie van de burgemeester, om de balans tussen de verschillende rollen van de burgemeester
te behouden. De Minister van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties heeft aangekondigd
een afwegingskader voor nieuwe burgemeestersbevoegdheden te ontwikkelen.100 Dit gebeurt in samenwerking met de Minister van Justitie en Veiligheid, gelet op
haar verantwoordelijkheid voor de openbareorde- en veiligheidsportefeuille van de
burgemeester, en het NGB en de VNG. Eind 2022 wordt de Tweede Kamer over de vorm,
inhoud en toepassingsmogelijkheden van dit afwegingskader geïnformeerd.
7.4. Wetenschap
Vanuit de wetenschap reageerde mr. dr. M.A.D.W. de Jong, universitair hoofddocent
staatsrecht aan de Radboud Universiteit. Zij benoemt diverse vragen die de rol van
de burgemeester betreffen ook in verband met «crime fighting». De regering constateert
dat de rol van de burgemeester en van de gezaghebber als handhavers van de openbare
orde uitdrukkelijk aan hen toekomt. Zoals ook aangegeven in reactie op het advies
van het NGB (paragraaf 7.2.1), hecht zij er waarde aan te benadrukken dat de voorgestelde
bevoegdheid geen strafrechtelijke bevoegdheid betreft. Dat het wetsvoorstel juist
ziet op het handhaven van de openbare orde, komt, naast het feit dat dit direct volgt
uit het wettelijk criterium, onder meer naar voren en is aanvullend benadrukt in paragraaf
2.1. Wat betreft het burgemeestersambt wordt nog verwezen naar het slot van paragraaf
7.3.4. Er is geen aanleiding om bestaande knelpunten die niet neerkomen op een koerswijziging,
op dit moment niet aan te pakken. Met dit wetsvoorstel wordt – ook gelet op de in
de toelichting gerelateerde casuïstiek en bestaande daaropvolgende besluitvorming
door burgemeesters op grond van hoofdstuk XI Gemw – geen principieel nieuwe weg ingeslagen.
De regering ziet daarvoor ook steun in de reactie, waar wordt geschreven dat de uitbreiding
met de b-grond in beginsel in te passen is in de openbareordebevoegdheden van de burgemeester.
Dit plaatst ook de constatering uit de reactie in perspectief dat er een nieuwe bevoegdheid
bijkomt die ten koste gaat van een inzichtelijk openbareorderecht. De nieuw voorgestelde
onderdelen uit artikel 174a, eerste lid, Gemw betreffen openbareordesluitingen en
zijn geplaatst in het «burgemeestershoofdstuk» van de Gemeentewet. De regering kiest
er uitdrukkelijk niet voor de burgemeester handhaver van de Wet wapens en munitie
te maken (zie ook paragraaf 7.2.2). Dit is mede naar aanleiding van een opmerking
in deze reactie over het opnemen van een bevoegdheid in die wet nader toegelicht in
de artikelsgewijze toelichting op artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid,
onder c). Een en ander geldt mutatis mutandis ook voor de gezaghebber. Uit de geschetste
casuïstiek en de reacties van het openbaar bestuur (paragraaf 7.2) valt af te leiden
dat er behoefte bestaat bij burgemeesters en gezaghebbers aan een sluitingsbevoegdheid
in verband met wapens. Inherent aan het stellen van een openbareordevereiste is dat
die bevoegdheid minder zal kunnen worden gebruikt dan wanneer dit vereiste niet zou
zijn gesteld.
De regering deelt daarbij de opvatting die in de reactie wordt verwoord, dat onder
meer beschietingen en achtergelaten explosieven in combinatie met bedreigingen ontegenzeglijk
een openbareordeprobleem opleveren dat met de huidige burgemeesters- en gezaghebbersbevoegdheden
niet kan worden bestreden. De opmerking over het wetshistorisch lichte karakter van
de bevelsbevoegdheid uit artikel 172, derde lid, Gemw heeft haar weerslag gevonden
in paragraaf 2.2.2. De voorkeur wordt niet gedeeld om de noodbevelsbevoegdheid te
gebruiken om het geconstateerde probleem het hoofd te bieden, waarin dan een expliciete
grondslag zou moeten worden neergelegd voor het beperken van grondwettelijke grondrechten.
Paragraaf 2.2.3 is in dat verband aangevuld. Een regeling om het privacyrecht te beperken
met noodbevoegdheden, ook ten behoeve van andere gevallen dan die waarop het wetsvoorstel
ziet, gaat – wat er ook zij van de haalbaarheid en, gelet op de rechtspraak, noodzaak
daarvan – de reikwijdte van dit wetsvoorstel te buiten. Dat heeft immers als achtergrond
de oplossing van knelpunten in de huidige aanpak van georganiseerde en ondermijnende
criminaliteit.
De regering stelt met instemming vast dat de toelichting volgens deze reactie burgemeesters
houvast geeft voor de vraag wanneer en onder welke voorwaarden sluiting op grond van
de voorgestelde b-grond (naar aanleiding van ernstig geweld) rechtmatig is. De opmerkingen
die zijn gemaakt over maatschappelijke onrust in relatie tot het openbareordebegrip
zijn aanleiding geweest voor aanvullende artikelsgewijze toelichting op artikel I,
eerste lid (artikel 174a, eerste lid, onder b). Terecht wordt in de reactie aangegeven
dat het strafrecht een belangrijke rol speelt als een wapen wordt aangetroffen. In
paragrafen 1, 2.1 en 3.4 zijn evenwel voorbeelden gegeven waarin de openbare orde
in het geding is en moet worden gehandhaafd (waarbij van een criminal charge geen
sprake is, zie verder paragraaf 4.4). Deze variëren van maatschappelijke onrust die
zodanig is dat de openbare orde erdoor wordt verstoord, via de wapenverzamelaar die
de straat op gaat, tot ernstig te vrezen herbewapening, óók indien een wapen in beslag
is genomen. Die situaties laten zich niet per definitie vangen onder de bestaande
bepaling (voorgesteld als a-grond), waarvoor immers strikte eisen gelden, en evenmin
onder de b-grond, omdat in die gevallen van die ernstige vrees niet per se sprake
zal zijn.
7.4. Woningcorporaties en vastgoedmanagement
De regering is blij dat Aedes vereniging van woningcorporaties (hierna: Aedes) voorstander
is van de uitbreiding van artikel 174a Gemw. Dit geldt ook voor de reactie van Vastgoedmanagement
Nederland (hierna: VGM NL), dat van mening is dat het goed is dat een burgemeester
de noodzakelijke bevoegdheden heeft om de openbare orde te handhaven. Naar aanleiding
van de vrees van Aedes dat de wetswijziging tot onnodige of onnodig lange sluitingen
leidt, zijn de paragrafen 4.2 en 4.4 van de toelichting aangevuld. Met VGM NL onderstreept
de regering het belang van een zorgvuldige belangenafweging bij overwegingen tot het
sluiten van panden op grond van de voorgestelde bevoegdheid. Zoals ook naar voren
komt in deze memorie dient de burgemeester bij die afweging alle belangen af te wegen.
Met Aedes is de regering geen voorstander van onnodige leegstand. Niet overgenomen
is de wens van Aedes om een landelijke beleidslijn te creëren. Het is op grond van
artikel 4:81 Awb aan de burgemeester om desgewenst beleid te maken aangaande de toepassing
van deze bevoegdheid, niet aan de regering. Ook VGM NL bepleit het belang van een
lokaal gesprek tussen burgemeesters en vastgoedeigenaren of verhuurders over de toepassing
van deze wet.
Het aanwezig hebben van grote hoeveelheden vuurwerk, waar Aedes op duidt, kan problematisch
zijn. Een generieke uitbreiding van dit voorstel daartoe betekent een oprekking van
de werkzaamheden van de burgemeester en de gezaghebber waar de regering niet voor
wenst te kiezen. Wat het optreden betreft in geval van gevaarlijk vuurwerk wordt verwezen
naar paragraaf 7.3.3.
De regering leest met tevredenheid dat Aedes en VGM NL de wijziging van het Burgerlijk
Wetboek ondersteunen. Zij wijst er naar aanleiding van Aedes» reactie over nultolerantiebeleid
bij het aantreffen van een wapen wel op dat ontbinding van de huurovereenkomst in
redelijkheid dient gebeuren. Toepassing van de mogelijkheid mag geen automatisme zijn.
Een verhuurder dient zich, zoals in paragraaf 2.3 naar voren komt, af te vragen of
ontbinding gerechtvaardigd is. Hierbij hecht de regering belang aan de mogelijkheid
tot een onafhankelijke toets door de rechter, zoals ook Aedes onderkent, en deelt
zij haar standpunt dat een beslissing om te ontbinden verstrekkend is. De Stichting
Stadlander geeft dan ook terecht aan dat met een buitengerechtelijke ontbinding van
de huurovereenkomst nog geen ontruiming van de woning is bewerkstelligd. Met haar
verwacht de regering dat niet iedere woningsluiting op grond van de voorgestelde bevoegdheid
zal leiden tot een ontruiming. Deze situatie behoudt de regering bewust ter bescherming
van de huurder. De voorgestelde sluitingsbevoegdheid is erop gericht de openbare orde
te handhaven en is pandgebonden en niet persoonsgebonden. Het is aan de burgerlijke
rechter om, indien deze in een zaak wordt betrokken, net als nu de redelijkheid en
billijkheid van een ontbindingsbeslissing te toetsen.
7.5. Particulieren
Ook heeft een aantal particulieren gereageerd op het conceptwetsvoorstel, die de regering
daarvoor zeer erkentelijk is. Enkele van die reacties beogen, althans mede, aanpak
van andere criminele of overlastproblematiek of een andere aanpak zoals het ontnemen
van wederrechtelijk verkregen voordeel, maar dat gaat de reikwijdte van dit wetsvoorstel
te buiten.
Mede in reactie op aandacht die daarvoor is gevraagd, is in paragraaf 4.2 nader ingegaan
op de positie van bewoners van een beschoten woning en in paragrafen 4.4 en 7.4 op
rechtsbescherming tegen een sluitingsbesluit respectievelijk buitengerechtelijke ontbinding.
De regering wenst niet te regelen, zoals in een reactie wordt voorgesteld, dat iemand
nergens anders meer kan huren. In een andere reactie wordt ook ingegaan op de verplaatsingskwestie.
In paragraaf 2.4 staat bij de aard van de bevoegdheid nadere toelichting.
De regering deelt de visie die in een reactie is verwoord dat de lichte bevelsbevoegdheid
niet geschikt is om tot woningsluiting over te gaan en vindt het niet wenselijk –
en inderdaad ook niet in alle aan de orde zijnde gevallen mogelijk – de noodbevelsbevoegdheid
daarvoor aan te laten wenden. In paragrafen 2.2.2 en 2.2.3 is dit nog nader toegelicht
(zie ook paragraaf 7.3). Wat betreft het aantreffen van een wapen wordt ten slotte
in een reactie aangegeven dat het strafrecht een belangrijke rol speelt. Dat is juist.
In paragrafen 1, 2.1 en 3.4 zijn evenwel voorbeelden gegeven waarin de openbare orde
ook in het geding is en moet kunnen worden gehandhaafd.
II. ARTIKELSGEWIJZE TOELICHTING
Artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid, onder a)
Voorgesteld wordt twee situaties toe te voegen aan het huidige artikel 174a, eerste
lid, Gemw. De bestaande bevoegdheid blijft inhoudelijk onaangeroerd en wordt, voor
de leesbaarheid, ondergebracht in een als zodanig geletterd onderdeel a (de a-grond).
Aan de huidige toepassing van de a-grond in de op de wetsgeschiedenis gebaseerde rechtspraak
(zie ook paragraaf 2.2.1) brengt dit wetsvoorstel geen verandering.
Artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid, onder b)
Het voorgestelde onderdeel b (de b-grond) van artikel 174a, eerste lid, is inhoudelijk
nieuw.
Wil een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal of bijbehorend erf met toepassing
van dit onderdeel kunnen worden gesloten, dan is het centrale criterium dat rond die
plek de openbare orde wordt verstoord, dan wel ernstige vrees bestaat voor het daar
ontstaan van verstoring van de openbare orde. Het begrip «(verstoring van de) openbare
orde» betekent in onderdeel b hetzelfde als in andere artikelen in hoofdstuk XI Gemw,
zoals door de Afdeling verwoord in haar standaarduitspraak over de Amsterdamse sinterklaasintocht.
De handhaving van de openbare orde door de burgemeester bestaat uit het feitelijk
herstellen en bewaren van de openbare orde. Die openbare orde wordt beheerst door
een complex van rechtsregels, dat ziet op het gewenste niveau van orde en rust in
het openbare leven. Met het begrip «openbare orde» wordt hier dus gedoeld op het ordelijk
verloop van het gemeenschapsleven ter plaatse.101 Overlast die alleen binnen in een woning wordt ondervonden, valt daar niet onder.102 Het gebruik van het begrip «openbare orde» impliceert dat louter het feit dat zich
in het pand eventueel wanordelijkheden voordoen, geen grond voor sluiting kan opleveren.103 Een verstoring van de openbare orde is ook niet hetzelfde als het plegen van een
misdrijf. Een (ernstig gevreesde) verstoring van de openbare orde rond de woning,
het niet voor het publiek toegankelijke lokaal of het erf betekent dat (er ernstig
vrees bestaat dat) daar daadwerkelijk effect waarneembaar is op het openbare leven.104 Een gebeurtenis kan ten slotte aanleiding zijn voor reacties in de buurt. Hoewel
die in hun algemeenheid niet op één lijn zijn te stellen met een openbareordeverstoring,
kunnen de ernst, omvang en duurzaamheid van onveiligheids- en angstgevoelens bij mensen
blijkens de rechtspraak van de Afdeling maken dat sprake is van zodanige maatschappelijke
onrust dat de situatie wel zo kan worden gekwalificeerd.105
Het begrip «ernstige vrees» (namelijk voor het ontstaan van verstoring van de openbare
orde) heeft eveneens dezelfde betekenis als bij andere bevoegdheden van de burgemeester
die zijn geregeld in hoofdstuk XI Gemw. De bevoegdheid heeft in zoverre een preventief
karakter. Het is voor de b-grond niet noodzakelijk dat de openbare orde al is geschonden,
bijvoorbeeld doordat een woning is beschoten. De sluitingsbevoegdheid is ook in beeld
op het moment dat de burgemeester hiervoor ernstig vreest. De burgemeester heeft beoordelingsruimte
en de bestuursrechter toetst in zoverre uitsluitend of de burgemeester in redelijkheid
kon inschatten of de vrees bestaat, met een terughoudende toets. Net als bij zijn
lichte bevelsbevoegdheid, gebiedsverboden of noodbevoegdheden zal de burgemeester
het besluit deugdelijk moeten onderbouwen met feiten die aanleiding geven voor die
vrees en aangeven waarom het concrete besluit nodig is voor de handhaving van de openbare
orde rond de locatie. Ernstige vrees kan bijvoorbeeld blijken uit informatie die de
politie aan de burgemeester verstrekt in het kader van het Stelsel bewaken en beveiligen
of van zijn openbareordetaak over feiten en omstandigheden die een dreiging zeer waarschijnlijk
maken.106 Zo kan een openbareordeverstoring ernstig te vrezen zijn bij de op handen zijnde
liquidatie bij de woning van betrokkene. Ook valt te denken aan een eerdere actie
die vanuit het criminele milieu tegen iemand of tegen zijn omgeving heeft plaatsgevonden.
Dan wel een actie die dit klaarblijkelijk beoogde, maar bij vergissing plaatsvond
tegen een ander of op een andere plek.
Het voorgaande betekent dus dat voor de b-grond noodzakelijk is, hetzij dat de openbare
orde rond de woning, het niet voor het publiek toegankelijke lokaal of erf wordt verstoord
(en daaraan nog geen einde is gekomen), hetzij de openbare orde aldaar nog niet of
niet meer wordt verstoord, maar daarvoor volgens de burgemeester wel ernstige vrees
bestaat.
De (ernstig te vrezen) verstoring van de openbare orde in de zin van onderdeel b moet
een specifieke oorzaak hebben, namelijk ernstig geweld of bedreiging daarmee. Geweld
is een breed begrip dat ook voorkomt in het Wetboek van Strafrecht, waar het overigens
niet is gedefinieerd. De meest algemeen aanvaarde betekenis, waarbij hier wordt aangesloten,
is dat fysieke kracht wordt gebruikt die zo hevig is, dat zij geschikt schijnt het
rechtsgoed in gevaar te brengen dat de betreffende bepaling beschermt. Het is niet
noodzakelijk dat het geweld gevolgen heeft gehad, zoals verwonding van personen of
beschadiging van goederen.107 In de strafrechtspraak worden onder «geweld» onder meer begrepen het bekladden en
bespuiten van of gooien van eieren of andere voorwerpen naar een pand. Dit volstaat
echter niet voor een vergaande maatregel als een sluiting. Ook in het licht van de
aanleiding van dit wetsvoorstel – problematiek van georganiseerde en ondermijnende
criminaliteit en beschietingen – vereist de proportionaliteit een zekere mate van
ernst van het geweld: wapengeweld of daarmee op een lijn te stellen geweld, zoals
bijvoorbeeld geweld door brandstichting,108 of geweld met een explosief of met zwaar vuurwerk. In het kader van dit wetsvoorstel
dient het ernstige geweld bovendien te worden gerelateerd aan de (ernstig te vrezen)
verstoring van de openbare orde rond de woning, het niet voor het publiek toegankelijke
lokaal of het erf, dus aan het zojuist geschetste daadwerkelijk waarneembare effect
op het gemeenschapsleven aldaar. Een evident voorbeeld betreft het beschieten van
een woning of het gooien van een al dan niet exploderend explosief. Het neerleggen
van een handgranaat is een voorbeeld van dreigen met ernstig geweld.
De maatregel is gerelateerd aan de locatie. Dit komt tot uiting in onderdeel b. In
de eerste plaats doordat het moet gaan om handhaving van de openbare orde «rond» de
woning, het niet voor het publiek toegankelijke lokaal of het erf. Dit is ook bij
de huidige sluitingsbevoegdheid van artikel 174a, eerste lid, Gemw het geval. In de
tweede plaats geldt dat het ernstig geweld dat wordt gepleegd of waarmee wordt bedreigd,
zich moet voordoen in of in de onmiddellijke nabijheid van de woning of dat lokaal
of op het erf of in de onmiddellijke nabijheid daarvan. Het kan bijvoorbeeld gaan
om een beschieting van een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal of erf
van buitenaf (dus om geweld daartegen) of een beschieting die daar plaatsvindt (in
een woning of een dergelijk lokaal, op een erf of vanuit of vanaf die locatie), ook
als dat (anders dan bij de a-grond het geval is) de enige soort problematiek is of
er geen problematiek is die met grote regelmaat of langdurig plaatsvindt. De «onmiddellijke
nabijheid» is ontleend aan artikel 151d Gemw. Daarover is in de wetsgeschiedenis overwogen
dat het bijvoorbeeld gaat om een gedraging op het trottoir of op straat ter hoogte
van of vlakbij de woning.109 Ook kan het bijvoorbeeld gaan om een gedraging in de tuin of voor de deur van de
buren. Een gedraging vijf straten verderop, zo wordt in de wetsgeschiedenis van artikel
151d Gemw verduidelijkt en dat geldt ook hier, valt daar niet onder. Vereist is dat
er een duidelijke connectie is tussen de gedraging en de woning of het erf.110 Dit betekent dat een schietpartij op het trottoir voor een woning geen aanleiding
kan zijn voor sluiting van die woning, indien die woning daarmee niets te maken heeft
en die connectie dus ontbreekt. Een andersluidende benadering past ook niet bij handhaving
van de openbare orde als doel van het burgemeestersoptreden. Het enkele feit dat een
willekeurige woning of willekeurig lokaal of erf in de buurt ligt, is dus onvoldoende.
Overigens staat deze beperking er niet aan in de weg dat de burgemeester die verstoring
van de openbare orde rond een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal of
erf ernstig vreest, daartoe als feit of omstandigheid ook kan betrekken dat op een
andere plek al een actie heeft plaatsgevonden.
Artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid, onder c)
Het voorgestelde onderdeel c van artikel 174a, eerste lid, is inhoudelijk nieuw.
Wil een woning, niet voor het publiek toegankelijk lokaal of bijbehorend erf met toepassing
van dit onderdeel kunnen worden gesloten, dan is het centrale criterium dat rond die
plek de openbare orde wordt verstoord, dan wel ernstige vrees bestaat voor het daar
ontstaan van verstoring van de openbare orde. Deze begrippen zijn hiervoor al toegelicht
bij de artikelsgewijze toelichting van onderdeel b en deze toelichting is van overeenkomstige
toepassing voor onderdeel c. Ook voor dit onderdeel geldt dus de invulling van het
openbareordebegrip zoals die gewoonlijk plaatsvindt bij bevoegdheden in andere artikelen
in hoofdstuk XI Gemw en door de Afdeling is geduid in de uitspraak over de Amsterdamse
sinterklaasintocht.
Die (ernstig gevreesde) verstoring van de openbare orde moet een specifieke oorzaak
hebben, namelijk dat in de woning of dat lokaal of op het erf een wapen als bedoeld
in artikel 2 Wwm is aangetroffen. In dit voorstel is ervoor gekozen het begrip «wapen»
niet nader te duiden, maar aan te sluiten bij de opsomming van de soorten wapens in
de Wet wapens en munitie. Die opsomming heeft haar diensten bewezen en de verwijzing
voorkomt dat de betekenis van begrippen uiteenloopt. Dit betekent ook dat een sluiting
op de nieuw voorgestelde c-grond wegens het aantreffen van vuurwerk alleen aan de
orde kan zijn voor zover dit vuurwerk in een concrete situatie een wapen is als bedoeld
in artikel 2 Wwm en anders niet. Er is niet voor gekozen in de wet verder te differentiëren,
zoals aan de hand van de categorieën uit artikel 2, eerste lid, Wwm. Die categorie-indeling
hangt namelijk samen met omstandigheden die eigen zijn aan de Wet wapens en munitie,
zoals of verlof voor een verboden wapen mogelijk is of niet, of alleen een draagverbod
moet gelden of niet, en welke strafbedreiging de wetgever wenselijk acht.111 In dit wetsvoorstel is echter het openbareordeperspectief leidend. Het gaat hier
niet om een bestuursrechtelijke handhaving van de Wet wapens en munitie door de burgemeester
(zie ook paragraaf 3.4). Niet elk aangetroffen wapen in de woning, in het niet voor
het publiek toegankelijke lokaal of op het erf levert (ernstige vrees voor) een openbareordeverstoring
rond die locatie op. Met name niet omdat een wapen dat wordt aangetroffen, in beslag
zal plegen te worden genomen. De enkele aanwezigheid volstaat niet om die verstoring
of vrees aan te nemen. De nieuwe sluitingsbevoegdheid is strikt gerelateerd aan de
taak van de burgemeester om de openbare orde te handhaven. Is er geen (ernstige vrees
voor) verstoring van de openbare orde rond de locatie waar het wapen is aangetroffen,
dan kan de burgemeester dus niet sluiten. Ook hier geldt dat de burgemeester beoordelingsruimte
heeft, maar dat hij zijn besluit dat het aantreffen van een wapen de sluiting van
de woning, het niet voor het publiek toegankelijke lokaal of het erf wettigt, deugdelijk
moet motiveren. Wapens die (ernstige vrees voor) zodanige verstoring van de openbare
orde met zich brengen, dat sluiting noodzakelijk kan zijn, zijn wapens die plegen
te worden gebruikt bij georganiseerde en ondermijnende criminaliteit of waardoor mensen
in de buurt zich erg onveilig en angstig voelen. Gelet op eerdere ervaringen (zie
paragrafen 1 en 2.1) kan met name de vondst in een woning van een explosief of een
vuurwapen leiden tot (ernstige vrees voor) een openbareordeverstoring. Dit geldt ook
voor (ernstige vrees voor) een openbareordeverstoring door vuurwerk, voor zover dit
tenminste een wapen is als bedoeld in artikel 2 Wwm. Hierbij kan en dient de burgemeester
evenals bij de andere sluitingsgronden alle omstandigheden van het geval af te wegen.
Van belang is wat voor een wapen wordt aangetroffen, maar allesbepalend is dit niet.
Hoewel zelfs de enkele aanwezigheid van een zwaar wapen, geen grond voor sluiting
oplevert, zal het aantreffen van bijvoorbeeld een automatisch vuurwapen, granaatwerper,
raketwerper of molotovcocktail doorgaans wel sneller zodanige maatschappelijke onrust
in een buurt oproepen, dat daardoor naar het oordeel van de burgemeester de openbare
orde rond een woning wordt verstoord, dan wanneer een wapen uit een van de wereldoorlogen,
boksbeugel of vlindermes wordt gevonden. Anderzijds moet bepaald niet op voorhand
worden uitgesloten dat de openbare orde wordt verstoord, of dat daarvoor ernstig valt
te vrezen, door het aantreffen van bijvoorbeeld stiletto’s of laserwapens die specifiek
zijn ontworpen om permanente blindheid te veroorzaken (categorie I),112 revolvers of pistolen (categorie III)113 of zwaarden of kruisbogen (categorie IV)114. Ook is het ene antieke wapen het andere niet. Feiten die bij de beoordeling door
de burgemeester verder een rol kunnen spelen, zijn onder andere de plek waar het wapen
aanwezig was, of het wapen is (door)geladen, of er ook munitie aanwezig was en of
er meer wapens aanwezig waren. Ook factoren die verbonden zijn aan het pand en de
omgeving, andere aanwezige goederen of daar wonende, verblijvende of aanwezige personen
zullen relevant zijn. Met name zal uit de te betrekken feiten en omstandigheden immers
steeds moeten blijken dat, hoewel een wapen niet meer aanwezig is, toch (ernstige
vrees voor) verstoring van de openbare orde rond die plaats bestaat en dat sluiting
van de woning, het lokaal of het erf de passende maatregel is om die openbare orde
te handhaven. De feiten en omstandigheden moeten in een concreet geval de motivering
kunnen dragen, dat sprake is van of ernstig valt te vrezen voor een openbareordeverstoring,
bijvoorbeeld als criminelen zich op een bepaalde wijze tot de woning, het lokaal of
het erf zullen wenden. Dan wel als een bewoner zich zodanig (her)bewapent, dat daadwerkelijk
effect voor het openbare leven rond de woning in de rede ligt.
Artikel I, tweede lid (artikel 174a, tweede lid)
In artikel 174a, tweede lid, Gemw is op dit moment een «preventieve» sluitingsbevoegdheid
geregeld. Toepassingsvoorwaarden zijn, kort gezegd, dat een woning, lokaal of erf
eerder is gesloten op grond van artikel 174a, eerste lid, Gemw en dat een rechthebbende
een woning, lokaal of erf opnieuw op een bepaalde wijze zal gebruiken of doen gebruiken.
De bevoegdheid hangt samen met de a-grond: de nu al bestaande sluitingsbevoegdheid.
Het is, gelet op de formulering en de reikwijdte en toepassingsvoorwaarden van de
voorgestelde b- en c-grond, niet nodig of wenselijk deze preventieve regeling ook
in deze gevallen te laten gelden. Omdat dit wetsvoorstel beoogt de bestaande bevoegdheid
inhoudelijk onaangeroerd te laten, wordt een technische wijziging voorgesteld van
het tweede lid, die de daarin vervatte regeling inhoudelijk ongewijzigd behoudt voor
het klassieke toepassingsbereik van artikel 174a, eerste lid, Gemw, dus voor de a-grond.
Artikel I, derde lid (artikel 174a, derde lid)
Artikel 174a, derde lid, Gemw schrijft voor dat de burgemeester in het besluit de
duur van de sluiting bepaalt en dat hij deze, bij ernstige vrees voor herhaalde verstoring
van de openbare orde, voor bepaalde tijd kan verlengen. Het huidige artikel 174a,
eerste lid, Gemw verlangt dat de openbare orde rond de woning, het lokaal of het erf
wordt verstoord en het huidige artikel 174a, tweede lid, Gemw verlangt dat er al eerder
een sluiting op die grond heeft plaatsgevonden. De voorgestelde b- en c-grond bieden
ook een grondslag voor een sluiting als de openbare orde rond de woning, het lokaal
of het erf wordt verstoord. In al die gevallen is verlenging mogelijk op grond van
het huidige artikel 174a, derde lid, Gemw, in geval van ernstige vrees voor herhaling
van de verstoring van de openbare orde. Op grond van de voorgestelde b- en c-grond
kan echter ook worden gesloten in geval van ernstige vrees voor het ontstaan van een
verstoring van de openbare orde rond een woning, niet voor het publiek toegankelijk
lokaal of erf door (bedreiging met) ernstig geweld of door het aantreffen van een
wapen. Het is ter handhaving van de openbare orde wenselijk dat een dergelijk besluit
ook voor bepaalde duur verlengbaar kan zijn. Hierom wordt voorgesteld in artikel 174a,
derde lid, Gemw op te nemen dat verlenging mogelijk is in geval van ernstige vrees
voor het ontstaan van de verstoring van de openbare orde. Net als bij de huidige verlengingsgrond
zal de burgemeester zijn verlengingsbesluit deugdelijk moeten motiveren en de belangen
moeten afwegen. Ook tegen dit besluit staan voor een belanghebbende rechtsmiddelen
open.
Artikel I, vierde lid (artikel 174a, vierde lid)
In artikel 174a, vierde lid, Gemw staat een regeling die belanghebbenden, kort gezegd,
gelegenheid geeft binnen een bepaalde termijn maatregelen te nemen waardoor de verstoring
van de openbare orde wordt beëindigd. Dit behoudens spoedgevallen. Zoals bij de voorgestelde
wijziging in artikel 174a, derde lid, Gemw is toegelicht, kunnen met de voorgestelde
b- en c-grond ook sluitingsbesluiten worden genomen in geval van ernstige vrees voor
het ontstaan van een verstoring van de openbare orde rond een woning, niet voor het
publiek toegankelijk lokaal of erf door (bedreiging met) ernstig geweld of door het
aantreffen van een wapen. Het is met name voor bewoners wenselijk dat zij zo mogelijk
ook in deze gevallen tijd krijgen maatregelen te nemen om tenuitvoerlegging van het
besluit te voorkomen. Hierom wordt voorgesteld in artikel 174a, vierde lid, Gemw op
te nemen dat belanghebbenden gelegenheid krijgen verstoring van de openbare orde te
voorkomen.
Artikel II (artikel 177 van de Wet openbare lichamen Bonaire, Sint Eustatius en Saba)
Voor een toelichting wordt verwezen naar de toelichting op artikel I. Wat daar is
toegelicht voor de Europees Nederlandse wijzigingen is van overeenkomstige toepassing
voor Caribisch Nederland. Hierop geldt één uitzondering. In Caribisch Nederland geldt
de Wet wapens en munitie niet. Voor de duiding van het begrip wapen wordt daarom aangesloten
bij de definitie van wapenen in artikel 1, tweede lid, van de Wapenwet BES, dat de
daarmee vergelijkbare opsomming bevat. Voor het overige geldt op het punt van de c-grond
hetgeen hierboven is toegelicht voor artikel I, eerste lid (artikel 174a, eerste lid,
onder c).
Artikel III (artikel 7:231, tweede lid, van het Burgerlijk Wetboek)
In artikel 7:231, tweede lid, BW staat de bevoegdheid van een verhuurder tot buitengerechtelijke
ontbinding van een huurovereenkomst zonder noodzakelijke tekortkoming als gevolg van
een sluiting. De bewoordingen sluiten aan bij de huidige sluitingsbevoegdheid van
artikel 174a, eerste lid, Gemw (de a-grond). Te weten ontbinding na sluiting wegens
een verstoring van de openbare orde rond het gehuurde door gedragingen in het gehuurde.
De b-grond gaat echter niet alleen om gedragingen in het gehuurde, maar ook om hetgeen
in de onmiddellijke nabijheid ervan gebeurt. De b- en c-grond zien verder niet alleen
op gevallen waarin de openbare orde rond het gehuurde wordt verstoord, maar ook op
gevallen waarin voor het ontstaan daarvan ernstige vrees bestaat. De wijzigingen die
in artikel III, onder 1, worden voorgesteld, passen de bewoordingen van artikel 7:231,
tweede lid, BW hierop voor die gevallen aan. De wijzigingen die in artikel III, onder
2, worden voorgesteld, herstellen de omissie die is begaan bij de totstandbrenging
van de Wet van 12 december 2018 tot wijziging van de Opiumwet (verruiming sluitingsbevoegdheid).
Voor zover in het gebouw zodanig in strijd is gehandeld met artikel 10a of 11a Opw
dat op grond van artikel 13b Opw is gesloten, kan buitengerechtelijk worden ontbonden.
Artikelen IV en V
Om de redenen die bij artikel III uiteen zijn gezet, moeten ook de bewoordingen van
artikel 77, eerste lid, onder 7°, Ow worden aangepast. Dit om als laatste redmiddel
ook in de nieuw voorgestelde gevallen onteigening mogelijk te maken. Dat gebeurt met
het voorgestelde artikel IV. Omdat de onteigeningsregelgeving is herzien, staat in
artikel V een samenloopbepaling.
Artikel VI
Dit artikel regelt de inwerkingtreding. Met een beroep op Aanwijzing voor de regelgeving
4.17, vijfde lid, aanhef en onder a, wordt daarbij mogelijk niet aangesloten bij het
beleid van het kabinet inzake vaste verandermomenten en de minimuminvoeringstermijn
van regelgeving. Dit om de huidige situatie voor zowel burgemeesters en gezaghebbers
als belanghebbenden zo kort mogelijk te laten duren, indien het voorstel kracht van
wet verkrijgt. Burgemeesters en gezaghebbers zijn nu immers – indien al mogelijk –
aangewezen op noodrecht om de openbare orde te handhaven, omdat gewoon recht onvoldoende
soelaas biedt. Belanghebbenden worden, in dat geval, met een minder rechtszekere regeling
dan in het voorstel is vervat, aangetast in hun grondrechten, terwijl voor sluiting
van woningen een specifieke wettelijke grondslag essentieel is. Gelet op deze doelgroepen
kan afwijking van de vaste verandermomenten en minimuminvoeringstermijn, afhankelijk
van het moment waarop het voorstel kracht van wet verkrijgt, dan ook aanmerkelijke
private en publieke nadelen voorkomen.
Deze memorie van toelichting wordt ondertekend mede namens de Minister van Binnenlandse
Zaken en Koninkrijksrelaties.
De Minister van Justitie en Veiligheid,
D. Yesilgöz-Zegerius
Ondertekenaars
-
Eerste ondertekenaar
D. Yesilgöz-Zegerius, minister van Justitie en Veiligheid
Bijlagen
Stemmingsuitslagen
Aangenomen met handopsteken
| Fracties | Zetels | Voor/Tegen | Vergissing |
|---|---|---|---|
| VVD | 34 | Voor | |
| D66 | 24 | Voor | |
| PVV | 17 | Voor | |
| CDA | 14 | Voor | |
| PvdA | 9 | Voor | |
| SP | 9 | Tegen | |
| GroenLinks | 8 | Voor | |
| PvdD | 6 | Tegen | |
| ChristenUnie | 5 | Voor | |
| FVD | 5 | Voor | |
| DENK | 3 | Voor | |
| Groep Van Haga | 3 | Voor | |
| JA21 | 3 | Voor | |
| SGP | 3 | Voor | |
| Volt | 2 | Voor | |
| BBB | 1 | Voor | |
| BIJ1 | 1 | Tegen | |
| Fractie Den Haan | 1 | Tegen | Vergissing |
| Gündogan | 1 | Voor | |
| Omtzigt | 1 | Voor |
Gerelateerde documenten
Hier vindt u documenten die gerelateerd zijn aan bovenstaand Kamerstuk.