Advies Afdeling advisering Raad van State en Nader rapport : Advies Afdeling advisering Raad van State en Nader Rapport

Nr. 4 ADVIES AFDELING ADVISERING RAAD VAN STATE EN NADER RAPPORT1

Hieronder zijn opgenomen het advies van de Afdeling advisering van de Raad van State
d.d. 24 maart 2021 en het nader rapport d.d. 20 mei 2021, aangeboden aan de Koning
door de Minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, mede namens de Staatssecretaris
van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties. Het advies van de Afdeling advisering
van de Raad van State is cursief afgedrukt.

Blijkens de mededeling van de Directeur van Uw Kabinet van 15 oktober 2020, no. 2020002109,
machtigde Uwe Majesteit de Afdeling advisering van de Raad van State haar advies inzake
het bovenvermelde voorstel van wet rechtstreeks aan mij te doen toekomen. Dit advies,
gedateerd 24 maart 2021, no. W13.20.0370/III, bied ik U hierbij aan.

De tekst van het advies treft u hieronder aan, voorzien van mijn reactie.

Bij Kabinetsmissive van 15 oktober 2020, no. 2020002109, heeft Uwe Majesteit, op voordracht
van de Minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, mede namens de Staatssecretaris
van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties, bij de Afdeling advisering van de Raad
van State ter overweging aanhangig gemaakt het voorstel van wet houdende regels voor
handelingen met lichaamsmateriaal, welke worden verricht voor andere doeleinden dan
geneeskundige behandeling of diagnostiek van de donor (Wet zeggenschap lichaamsmateriaal),
met memorie van toelichting.

Het voorstel voor een Wet zeggenschap lichaamsmateriaal (hierna: het wetsvoorstel
of Wzl) geeft een aanvullende wettelijke regeling over nader gebruik van lichaamsmateriaal
voor bepaalde doeleinden, in het bijzonder wetenschappelijk onderzoek, die geen direct
verband houden met de geneeskundige behandeling of diagnostiek van degene om wiens
lichaamsmateriaal het gaat (de donor). De wenselijkheid van een dergelijke wet als
aanvullende regeling ten opzichte van de huidige specifieke wetten wordt al lange
tijd onderkend. De Afdeling advisering van de Raad van State waardeert het wetsvoorstel
in dat opzicht positief.

Niettemin maakt de Afdeling opmerkingen over het feit dat het wetsvoorstel bepaalde
essentiële begrippen hanteert die weliswaar een globale invulling geven aan het belang
van zeggenschap van de donor over het van hem afgenomen lichaamsmateriaal, maar voor
de uitwerking daarvan uitwerking in gedragscodes veronderstellen. Het gaat in het
bijzonder om de uitzondering op het toestemmingsvereiste voor wetenschappelijk onderzoek.
Daarnaast plaatst de Afdeling kanttekeningen bij het opnemen van een uitzondering
op het toestemmingsvereiste bij het gebruik van lichaamsmateriaal voor strafvorderlijke
doeleinden, bij de delegatie ten aanzien van de aanwijzing van sensitieve toepassingen
en bij de uitvoerbaarheid van de opgelegde verplichtingen voor beheerders. In dat
verband is aanpassing van het voorstel en de toelichting wenselijk.

De regering is de Afdeling advisering erkentelijk voor het uitgebrachte advies. Het
verheugt de regering dat de Afdeling het belang onderschrijft van het onderhavige
wetsvoorstel, waarmee ten opzichte van de huidige regelgeving wordt voorzien in aanvullende
regels over handelingen met lichaamsmateriaal. De adviesopmerkingen van de Afdeling
hebben geleid tot verbetering van het wetsvoorstel en de memorie van toelichting.
In het navolgende zet de regering uiteen hoe zij de gemaakte adviesopmerkingen heeft
verwerkt.

1. Aanleiding en inhoud wetsvoorstel

a. Aanleiding

Het wetsvoorstel beoogt primair een regeling te geven om lichaamsmateriaal, dat is
afgestaan ten behoeve van een geneeskundige behandeling of diagnose, ook te kunnen
gebruiken voor andere doeleinden, zoals voor wetenschappelijk onderzoek en onderwijs.
Dit wordt wel «nader gebruik» genoemd. Uit onderzoek blijkt dat het publiek ter zake
een groot vertrouwen heeft en een positieve houding inneemt, zolang het nader gebruik
in het algemeen belang plaatsvindt. Wel is de behoefte aan informatie hierover groot
en wil men meer zeggenschap kunnen uitoefenen.

De Wzl beoogt de zeggenschap van de donor te vergroten en tegelijkertijd belemmeringen
voor wenselijk geachte vormen van nader gebruik van lichaamsmateriaal weg te nemen.
Het gaat daarbij om het vinden van een balans tussen het recht op lichamelijke integriteit
en het nauw daarmee verbonden zelfbeschikkingsrecht enerzijds, en het wetenschappelijk
en maatschappelijk belang gemoeid met de inbreuk daarop in de vorm van nader gebruik
van lichaamsmateriaal anderzijds. Nauw daaraan gerelateerd is het bieden van waarborgen
ten aanzien van het beheer en gebruik van het lichaamsmateriaal.

Het wetsvoorstel kent een lange voorgeschiedenis. Het beoogt een juridische lacune
ten aanzien van nader gebruik van lichaamsmateriaal op te vullen. Op dit moment is
– in artikel 7:467 BW – alleen geregeld dat anoniem lichaamsmateriaal mag worden gebruikt
voor medisch-wetenschappelijk onderzoek. Voorwaarden zijn dat de donor hiertegen geen
bezwaar heeft gemaakt en het onderzoek met de vereiste zorgvuldigheid wordt verricht.

Artikel 7:467 BW dekt de huidige praktijk onvoldoende, met name omdat deze bepaling
geen betrekking heeft op het nader gebruik van indirect tot de persoon herleidbaar
lichaamsmateriaal. Het gaat dan vaak om gecodeerd lichaamsmateriaal, dat herleidbaar
is met behulp van de (decoderings-)sleutel met betrekking tot de persoonsgegevens
die bij het lichaamsmateriaal horen. Dat vaak van indirect herleidbaar materiaal gebruik
gemaakt wordt, wordt gerechtvaardigd geacht, onder meer omdat werkelijk anoniem materiaal
veelal niet van nut is voor wetenschappelijk onderzoek.

Het wetsvoorstel gaat van eenzelfde ruime maatstaf voor herleidbaarheid uit als artikel
7:467 BW, door rechtstreeks aan te sluiten bij het identificeerbaarheidscriterium
van de Algemene verordening gegevensbescherming (AVG). Analoog aan de AVG wordt er
in het wetsvoorstel van uitgegaan dat slechts sprake is van anoniem lichaamsmateriaal
– materiaal dat niet tot de persoon herleidbaar is – als identificatie onmogelijk
is. Dat geldt ook als rekening wordt gehouden «met alle middelen waarvan redelijkerwijs
te verwachten valt dat zij worden gebruikt door de verwerkingsverantwoordelijke of
door een andere persoon om de natuurlijke persoon direct of indirect te identificeren,
bijvoorbeeld selectietechnieken. Om uit te maken of van middelen redelijkerwijs valt
te verwachten dat zij zullen worden gebruikt om de natuurlijke persoon te identificeren,
moet rekening worden gehouden met alle objectieve factoren. Het gaat daarbij onder
meer om de kosten van en de tijd benodigd voor identificatie, met inachtneming van
de beschikbare technologie op het tijdstip van verwerking en de technologische ontwikkelingen».

De huidige gedragscode «Verantwoord omgaan met lichaamsmateriaal ten behoeve van wetenschappelijk
onderzoek» van Federa-COREON, belangenbehartiger voor biomedisch wetenschappelijk
onderzoek, sluit hier niet bij aan. Daarin wordt de maatstaf voor anonimiteit bij
de wetenschappelijk onderzoekers gelegd. Dit betekent dat zolang die onderzoekers
niet de mogelijkheid hebben het gecodeerde lichaamsmateriaal te ontsleutelen, verondersteld
wordt dat het gaat om anoniem lichaamsmateriaal. Toepasselijkheid van de maatstaf
van de AVG brengt evenwel met zich dat in dat geval geen sprake is van anoniem lichaamsmateriaal,
nu de beheerder over de sleutel zal beschikken om de persoonsgegevens te achterhalen.

In de praktijk wordt volstaan met een geen bezwaar-systeem voor het nader gebruik
van indirect herleidbaar lichaamsmateriaal. Dat verdraagt zich niet met de huidige
wettelijke regeling in artikel 7:467 BW, dat een dergelijk systeem alleen toelaat
bij onherleidbaar lichaamsmateriaal. Het wetsvoorstel brengt hier verandering in,
schrapt artikel 7:467 BW en maakt een geen bezwaar-systeem voor nader gebruik van
indirect herleidbaar materiaal onder voorwaarden mogelijk.

Vermeldenswaard is dat het om zeer veel monsters lichaamsmateriaal gaat. Zo is in
2009 in kaart gebracht dat pathologen toen reeds 50 miljoen samples lichaamsmateriaal
van 14 miljoen Nederlanders beheerden, waar naar verwachting jaarlijks ongeveer 2
miljoen samples bij zouden komen. Daarnaast bleek uit onderzoek in 2009 dat ruim 80%
van de ondervraagden op zichzelf weliswaar positief stond tegenover het nader gebruik
van lichaamsmateriaal, maar dat driekwart niet bekend was met mogelijk nader gebruik
van hun opgeslagen lichaamsmateriaal.

b. Inhoud wetsvoorstel

Het wetsvoorstel dient als een generiek, aanvullend wettelijk kader ten opzichte van
diverse bestaande wetten met specifieke regels hierover, zoals de Wet op de orgaandonatie,
de Embryowet en de Wet op het bevolkingsonderzoek. Het wetsvoorstel bevat vereisten
voor handelingen (afnemen, bewaren, overdragen en verstrekken) met lichaamsmateriaal
afgenomen bij leven of na overlijden.

Het wetsvoorstel neemt als vertrekpunt het recht op bescherming van de persoonlijke
levenssfeer, het zelfbeschikkingsrecht en de onaantastbaarheid van het lichaam. Deze
rechten zijn zowel in de Grondwet als in verdragen terug te vinden. Uit die rechten
vloeit voort dat gebruik van afgenomen lichaamsmateriaal voor een ander doel dan medische
behandeling of diagnose zonder toestemming van de betreffende persoon een beperking
van diens rechten vormt.

Derhalve dient uitgangspunt te zijn dat het afnemen, bewaren en (nader) gebruiken
van lichaamsmateriaal niet plaatsvindt dan nadat de donor daarvoor toestemming heeft
gegeven (hierna: het toestemmingsvereiste). Dit toestemmingsvereiste geldt zowel voor
direct als indirect herleidbaar materiaal. De toestemming moet vrij, specifiek, geïnformeerd
en ondubbelzinnig zijn. Daartoe moeten beheerders van lichaamsmateriaal er voor zorg
dragen dat voor een ieder toegankelijke en begrijpelijke informatie over de (mogelijke)
handelingen met lichaamsmateriaal beschikbaar is.

Tegelijkertijd wordt de zeggenschap van de donor in het algemeen en het toestemmingsvereiste
in het bijzonder door een aantal uitzonderingen gerelativeerd. Daarmee wordt een balans
beoogd tussen enerzijds het belang van zeggenschap als uitdrukking van het zelfbeschikkingsrecht
en anderzijds het belang van het nader gebruik van lichaamsmateriaal voor bepaalde
doelen, waar volgens de toelichting dringend maatschappelijke behoefte aan is. Vragen
van toestemming is niet altijd mogelijk, of vergt een onevenredige inspanning. Toestemming
voor nader gebruik van lichaamsmateriaal voor medisch- of biologisch-wetenschappelijke
doeleinden is op grond van het wetsvoorstel in dat geval – onder nadere voorwaarden
– niet nodig (zie hierna punt 2). Dat geldt ook voor wetenschappelijk onderwijs, voor
kwaliteitsbewaking en voor bepaalde strafvorderlijke doeleinden (zie hierna punt 3).

Aan zogenoemde sensitieve, mogelijk omstreden toepassingen en het speciaal afnemen
worden nadere eisen gesteld met betrekking tot de vereiste voorafgaande en geïnformeerde
toestemming, waarop geen uitzondering mogelijk is. Het wetsvoorstel voorziet daarnaast
in diverse verplichtingen voor beheerders van lichaamsmateriaal en regelt de beoordeling
van onderzoeks-, uitgifte- en afnameprotocollen door medisch-ethische toetsingscommissies
(METC’s).

De Afdeling onderschrijft het belang van dit wetsvoorstel, waarmee beoogd wordt een
balans te vinden. Daarbij hebben de zeggenschap van de individuele beslissingsbevoegde
en het belang van wetenschappelijk onderzoek (en andere relevante maatschappelijke
belangen) elk een plaats gekregen. Daarbij is ook rekening gehouden met en aansluiting
gezocht bij nieuwe medisch-biologische, technologische en juridische ontwikkelingen
op het terrein van gegevensdetectie, informatietechnologie en privacy.

2. Uitzondering op het toestemmingsvereiste ten behoeve van wetenschappelijk onderzoek

a. Artikel 17 en het geen bezwaar-systeem

Het wetsvoorstel hanteert als uitgangspunt dat de donor toestemming dient te geven
voor nader gebruik van afgenomen lichaamsmateriaal. Het voorstel definieert het toestemmingsbegrip.
De toelichting geeft enige richting aan de vorm en reikwijdte van de toestemming.
Zo vermeldt de toelichting dat de beslissingsbevoegde vrij moet zijn om toestemming
te kunnen geven en dat toestemming een duidelijke, actieve handeling moet zijn.

Het kan om verschillende redenen voorkomen dat het niet goed mogelijk is om toestemming
te vragen voor bepaald wenselijk geacht nader gebruik van lichaamsmateriaal. Zeker
niet voorafgaand aan de afname. Dit speelt onder meer wanneer het lichaamsmateriaal
betreft dat jaren geleden verzameld is, of wanneer het gaat om lichaamsmateriaal van
een zeer grote groep mensen. In die gevallen zou het de beheerder een onevenredige
inspanning kosten om aan al deze donoren toestemming te vragen.

Daarom formuleert de Wzl een aantal uitzonderingen op het toestemmingsvereiste, zoals
voor het nader gebruik van lichaamsmateriaal voor wetenschappelijk onderzoek. Het
vragen van toestemming is niet vereist, indien:

a. het medisch- of biologisch wetenschappelijk onderzoek betreft;

b. het onderzoek wordt verricht in het algemeen belang;

c. het vragen van toestemming onmogelijk is of een onevenredige inspanning vergt;

d. er voorzien wordt in waarborgen zodat de persoonlijke levenssfeer van de donor en
andere betrokkenen niet onevenredig wordt geschaad; en

e. de beslissingsbevoegde geen bezwaar heeft gemaakt tegen de voorgenomen handelingen
met het lichaamsmateriaal.

Onder de genoemde voorwaarden blijft dus een meer beperkte vorm van zeggenschap over:
een geen-bezwaarsysteem in plaats van het toestemmingsvereiste. Daaraan is bovendien
gekoppeld dat aan de informatie die aan de beslissingsbevoegde over het nader gebruik
moet worden verschaft, minder zware eisen worden gesteld dan wanneer wél om uitdrukkelijke
toestemming moet worden gevraagd. Zo kan in het kader van het geen-bezwaarsysteem
bijvoorbeeld worden volstaan met een generieke, niet-geïndividualiseerde vorm van
informatieverstrekking, zoals het ter beschikking stellen van een informatiefolder.

Met de bovengenoemde criteria wordt nauw aansluiting gezocht bij de eisen die de (U)AVG
stelt aan de verwerking van bijzondere persoonsgegevens – in dit geval: gegevens over
de gezondheid – die worden gebruikt voor wetenschappelijk onderzoek. Het vereiste,
dat de verwerking van gegevens over de gezondheid noodzakelijk is met het oog op wetenschappelijk
onderzoek, krijgt evenwel geen expliciete plaats in de zojuist genoemde voorwaarden.
Dat zou wel moeten, omdat juist de noodzaak van het wetenschappelijk onderzoek afwijking
van het uitgangspunt van actieve toestemming in belangrijke mate rechtvaardigt. Het
vereiste van geen bezwaar (voorwaarde e) is daarentegen als zodanig niet in de AVG
vervat. Dit is een zinvol criterium, waarmee nader invulling gegeven wordt aan de
zeggenschap van de beslissingsbevoegde.

De voorwaarden die uit de AVG, het EVRM en het Handvest voortvloeien (noodzaak, proportionaliteit,
subsidiariteit) voor het kunnen inroepen van de uitzondering worden voornamelijk in
algemene zin aangeduid, al worden ter zake wel enige belangwekkende opmerkingen gemaakt.
Zo wordt erkend dat het voor wetenschappelijk onderzoek vaak goed mogelijk zal zijn
om toestemming voor nader gebruik te krijgen, bijvoorbeeld door deze te vragen voorafgaand
aan een diagnose of behandeling. Veelal zal zo al voldoende lichaamsmateriaal met
toestemming verkregen kunnen worden. In die gevallen geldt het uitgangspunt – actieve
toestemming moet gevraagd en verkregen worden – en kan daarvan niet worden afgeweken,
omdat het onderzoek immers goed kan worden uitgevoerd zonder inperking van de zeggenschap
van de donor.

Indien het echter niet (goed) mogelijk is om lichaamsmateriaal op basis van toestemming
te verkrijgen, omdat sprake is van een situatie dat het vragen van toestemming onmogelijk
is of een onevenredige inspanning vergt, kan dat achterwege blijven en gekozen worden
voor een geen bezwaar-systeem. Wanneer dat het geval is, is volgens de toelichting
afhankelijk van de omstandigheden van het geval. Het gaat dan bijvoorbeeld om situaties
waarin contactgegevens van de beslissingsbevoegde ontbreken of wanneer het gaat om
lichaamsmateriaal van een zeer grote groep mensen waardoor het de beheerder een onevenredige
inspanning zou kosten om aan al deze donoren toestemming te vragen. In de toelichting
wordt overigens niet nader aangegeven wanneer sprake is van een onmogelijkheid of
een onevenredige inspanning. Ook de frequentie waarin en een nadere aanduiding wanneer
zo’n situatie zich voordoet wordt niet benoemd of toegelicht. Voor concretisering
wordt verwezen naar de gedragscodes die op dit moment herzien worden.

De toelichting gaat evenmin in op de condities die het mogelijk moeten maken dat er
een reële mogelijkheid is om bezwaar te kunnen maken, anders dan dat wordt opgemerkt
dát er gelegenheid moet zijn tot het maken van bezwaar. Het lijkt derhalve de bedoeling
te zijn dat ook de formulering van deze condities plaats moet vinden in de gedragscodes.

In een situatie waarin het vragen van toestemming onmogelijk is of onevenredige inspanning
vergt kan zoals gezegd volstaan worden met een geen-bezwaarsysteem, mits voldaan wordt
aan de in artikel 17 genoemde voorwaarden. Voorwaarde d – het waarborgen dat de persoonlijke
levenssfeer niet onevenredig wordt geschaad – brengt vermoedelijk met zich dat een
geen-bezwaarsysteem gepaard moet gaan met pseudonimisering. Deze conditie is niet
in de wettekst opgenomen.

b. Beoordeling

De uitzondering op het toestemmingsvereiste vormt een beperking van het recht op eerbiediging
van de persoonlijke levenssfeer en de lichamelijke integriteit zoals onder meer neergelegd
in de artikelen 10 en 11 Grondwet. Beide bepalingen schrijven voor dat beperkingen
door de formele wetgever en/of krachtens specifieke delegatie door een lagere regelgever
geformuleerd moeten worden.

De Afdeling merkt op dat, in elk geval op hoofdlijnen, een belangenafweging dient
plaats te vinden op het niveau van de formele wet. Juist wanneer gebruik gemaakt kan
worden van de mogelijkheid van delegatie van regelgeving om invulling te geven aan
eventuele beperkingen, dienen de hoofdelementen in algemene zin in de formele wet
te worden neergelegd. Het betreft dan ten minste de reikwijdte en de structurele elementen
van de beperkende regeling.

De voorgestelde bepaling, artikel 17, bevat voor nader gebruik van lichaamsmateriaal
voor wetenschappelijk onderzoek al een aantal eisen die uit de eerdergenoemde verdragen
en de AVG voortvloeien. Dat geldt voor de voorwaarde van doelbinding (wetenschappelijk
onderzoek), proportionaliteit (bijvoorbeeld besloten in het criterium «onevenredige
inspanning» of het vereiste van waarborgen dat de persoonlijke levenssfeer niet onevenredig
wordt geschaad), en subsidiariteit (toestemming als uitgangspunt van de Wzl, dat zo
veel mogelijk benaderd moet worden). Aan deze elementen zouden, zoals eerder aangestipt,
het noodzakelijkheidsvereiste en het pseudonimiseringsvereiste toegevoegd dienen te
worden.

Ook kan als waarborg gelden dat een concreet onderzoeksprotocol moet worden getoetst
door een erkende medisch-ethische toetsingscommissie. Aldus zullen de reeds bestaande
toetsingscommissies onder de Wet medisch-wetenschappelijk onderzoek met mensen (WMO)
tevens ingezet worden voor de Wzl. Deze toetsingscommissies zullen bij hun beoordeling
onder meer het voorgestelde artikel 17 als toetsingskader hanteren.

Hoewel meerdere waarborgen op wetsniveau zijn geformuleerd, zijn daaronder vage normen
opgenomen, die nadere uitwerking behoeven. Met het oog op nadere regeling zou delegatie
naar een algemene maatregel van bestuur mogelijk moeten zijn. Een verdere concretisering
van wet en amvb zou dan vervolgens kunnen plaatsvinden in gedragscodes, zoals de «Gedragscode
Gezondheidsonderzoek» en de «Gedragscode Verantwoord omgaan met lichaamsmateriaal
ten behoeve van wetenschappelijk onderzoek» van Federa-COREON. Deze codes worden thans
herzien. Het ligt voor de hand reeds bij deze herziening waar mogelijk aan te sluiten
op het wetsvoorstel en een eventuele concept-amvb.

Problematische elementen in de voorgestelde wettelijke regeling zijn met name het
criterium «onevenredige inspanning» (aan de hand waarvan wordt bepaald of een geen
bezwaarsysteem mogelijk is) en het ontbreken van waarborgen met betrekking tot de
mogelijkheid om bezwaar te maken. Operationalisering van het genoemde criterium wordt
aan de gedragscodes overgelaten, en dat geldt ook voor de vormgeving van de bezwaarmogelijkheid.
De vraag is of de nadere uitwerking van beide elementen wel in deze mate middels zelfregulering
door de wetenschappelijke beroepspraktijk plaats moet vinden. Die vraag klemt temeer
nu te verwachten valt dat de uitzondering op het vereiste van toestemming van grote
praktische betekenis zal zijn.

De toelichting gaat hier onvoldoende op in. Het is weliswaar onvermijdelijk dat gedragscodes
een belangrijke rol zullen blijven spelen. Niettemin mag verwacht worden dat de wet
en de amvb meer richting geven aan de vormgeving van het geen bezwaar-systeem. Vanuit
het oogpunt van rechtszekerheid moet onder meer duidelijker gemaakt worden wanneer
het regime van vereiste toestemming vanwege de «onevenredige inspanning» omslaat in
het regime van «geen bezwaar». Daarbij kunnen ook eisen van proportionaliteit en subsidiariteit
nader vorm krijgen.

Vanuit het perspectief van de donor rijst in het bijzonder de vraag hoe wordt aangesloten
bij zijn kennisniveau. Om te kunnen spreken van daadwerkelijke zeggenschap, is het
ten minste noodzakelijk dat de beslissingsbevoegde voldoende is geïnformeerd en daarmee
in staat moet zijn om daadwerkelijk bezwaar te kunnen maken. De algemene informatieplicht
van een beheerder strekt in het huidige voorstel echter niet verder dan dat voor een
ieder toegankelijke en begrijpelijke informatie over de praktische wijze waarop de
beslissingsbevoegde zeggenschap kan uitoefenen beschikbaar is.

Zoals in de toelichting wordt onderkend, worden met dit wetsvoorstel geen eisen gesteld
aan de vorm van de informatie en de wijze waarop de informatie beschikbaar wordt gesteld.
Evenmin wordt voorgeschreven hoe een beslissingsbevoegde bezwaar moet kunnen maken.
Ten slotte wordt in het midden gelaten in welke mate de gedragscodes deze lacunes
daadwerkelijk zullen opvullen.

Dat het wetsvoorstel zich beperkt tot globale normen kan bovendien het toezicht op
de naleving ervan bemoeilijken. In de toelichting wordt niet aan de orde gesteld wat
de status is van de gedragscodes in relatie tot het toezicht dat door de beoogd toezichthouder
de Inspectie voor Gezondheidszorg en Jeugd (IGJ) zal worden uitgeoefend. Onduidelijk
blijft in welke mate de IGJ zich hieraan gebonden zal (moeten) achten.

c. Conclusie

Het wetsvoorstel neemt het geven van actieve toestemming voor nader gebruik van lichaamsmateriaal
als uitgangspunt. Op dit uitgangspunt bestaan uitzonderingen. Zo is actieve toestemming
in het geval van wetenschappelijk onderzoek niet nodig mits aan een aantal criteria
wordt voldaan. Gedragscodes moeten deze criteria ten behoeve van de praktijk nader
invullen.

De Afdeling merkt op dat de bestaande codes daarvoor op dit moment weinig aanknopingspunten
bieden. Vanuit het oogpunt van grondrechtelijke bescherming en gegeven het risico
dat gedragscodes ook ná herziening te weinig houvast bieden om gemotiveerd af te wijken
van het toestemmingsvereiste, concludeert de Afdeling dat het wetsvoorstel in de borging
van het belang van zeggenschap op dit punt tekortschiet.

In dit verband adviseert de Afdeling om in het wetsvoorstel in ieder geval ook het
noodzaakvereiste en het pseudonimiseringsvereiste op te nemen.

Bovendien acht de Afdeling het gewenst dat bij voorkeur op wetsniveau een zekere invulling
gegeven wordt van de wijze waarop bezwaar kan worden gemaakt.

De Afdeling adviseert bovendien om een delegatiegrondslag in de wet op te nemen om
het mogelijk te maken dat bij amvb nader uitwerking gegeven kan worden aan de maatstaf
dat vragen van toestemming onevenredig bezwarend is.

In ieder geval zou die amvb meer richting moeten geven aan de vereisten van een adequate
informatievoorziening in het geen-bezwaarstelsel en aan de andere voorwaarden waaraan
moet worden voldaan bij de uitzonderingen op het vereiste van voorafgaande en geïnformeerde
toestemming.

De Afdeling benadrukt dat dit betrokkenheid van de wetenschappelijke beroepspraktijk
bij de totstandkoming van gedelegeerde regelgeving niet uitsluit. Het ligt voor de
hand daarbij aansluiting te zoeken bij bestaande «best practices» en mogelijk bij
pilots gericht op het in kaart brengen van de mogelijkheden en onmogelijkheden van
actieve toestemming in het kader van de implementatie van de AVG. Het belang van gedragscodes
zal in de praktijk groot blijven. Tegelijkertijd mag verwacht worden dat deze codes,
die op dit moment voorwerp zijn van een herzieningsproces, het wetsvoorstel en de
amvb in acht nemen en uitwerken.

De Afdeling adviseert het wetsvoorstel en de toelichting met inachtneming van het
voorgaande aan te passen.

De regering beoogt met de Wzl de individuele zeggenschap van de donor te vergroten
en in balans te brengen met het gebruik van lichaamsmateriaal voor doelen van grote
maatschappelijke waarde zoals de wetenschappelijke vooruitgang. Het gaat daarbij,
zoals ook de Afdeling opmerkt, om het vinden van een balans tussen het recht op lichamelijke
integriteit en het nauw daarmee verbonden zelfbeschikkingsrecht enerzijds, en het
wetenschappelijk en maatschappelijk belang gemoeid met de inbreuk daarop in de vorm
van gebruik van het lichaamsmateriaal zonder toestemming anderzijds. Beide belangen
hebben dan ook elk een plaats gekregen in dit wetsvoorstel. Daarbij heeft de regering
ook rekening gehouden met en aansluiting gezocht bij ontwikkelingen op het terrein
van privacy. Artikel 17 neemt tegen die achtergrond een belangrijke plaats in voor
het nader gebruik van lichaamsmateriaal voor wetenschappelijk onderzoek.

Artikel 17 formuleert de voorwaarden waaronder reeds beschikbaar lichaamsmateriaal
zonder toestemming van de beslissingsbevoegde nader gebruikt kan worden voor medisch-
of biologisch-wetenschappelijk onderzoek in het algemeen belang. Met de in dit artikel
genoemde voorwaarden waaronder deze uitzondering is toegestaan, sluit de regering
zoveel mogelijk aan bij de (U)AVG, waarin een vergelijkbare uitzondering wordt geformuleerd
voor de verwerking van gegevens over gezondheid voor wetenschappelijk onderzoek in
het algemeen belang2. Gedragscodes moeten de in artikel 17 gestelde criteria ten behoeve van de praktijk
nader operationaliseren.

De regering heeft goede nota genomen van de bezwaren die de Afdeling over dit onderdeel
van het wetsvoorstel naar voren brengt en acht het vanuit het oogpunt van rechtszekerheid
wenselijk het wetsvoorstel langs de door de Afdeling voorgestelde lijnen te verbeteren.

Dit heeft er in de eerste plaats toe geleid dat het criterium van noodzakelijkheid
een plaats heeft gekregen in artikel 17, eerste lid (zie onderdeel c van dat artikel).
Zoals hiervoor is aangegeven wenst de regering zoveel mogelijk aan te sluiten bij
de (U)AVG en ook in de (U)AVG is het noodzakelijkheidsvereiste, als het gaat om het
gebruik van (bijzondere) persoonsgegevens, een voorwaarde. Overigens is het noodzakelijkheidsvereiste
reeds neergelegd in artikel 23, derde lid, onder b, dat ingaat op de eisen voor de
medisch-ethische toetsing van onderzoeksprotocollen ter zake van nader gebruik van
lichaamsmateriaal voor medisch-wetenschappelijk of biologisch-wetenschappelijk onderzoek.
Dat artikellid bepaalt dat alleen een positief oordeel wordt gegeven als aan de in
dat artikel gestelde criteria wordt voldaan. Onder meer geldt dat het gebruik van
lichaamsmateriaal noodzakelijk moet zijn voor het uitvoeren van het onderzoek. De
bovengenoemde aanpassing van artikel 17 brengt met zich dat beide artikelen op dit
punt ook beter op elkaar aansluiten.

In de tweede plaats is het criterium van pseudonimisering verwerkt in artikel 17,
eerste lid (zie onderdeel e van dat artikel). Als het gaat om pseudonimisering bepaalt
de (U)AVG dat wanneer de gegevensverwerking voor een ander doel plaatsvindt zonder
toestemming, de verwerkingsverantwoordelijke onder meer rekening houdt met «het bestaan
van passende waarborgen, waaronder eventueel versleuteling of pseudonimisering».3 Bij verbetering van artikel 17 Wzl is diezelfde formulering aangehouden. De mate
van herleidbaarheid is overigens eveneens onderwerp van de in artikel 23, derde lid,
onder b, beschreven medisch-ethische toetsing. Daarin is bepaald dat de in het onderzoeksprotocol
beschreven mate van herleidbaarheid naar de donor noodzakelijk moet zijn voor het
uitvoeren van het onderzoek.

De regering merkt op dat de bovengenoemde aanpassingen ook zijn verwerkt in artikel
33, derde lid Wzl, aangezien met dat artikellid wordt beoogd aan te sluiten bij de
in artikel 17 gestelde voorwaarden.

In de derde plaats is aan de artikelen 8 en 17 een delegatiebepaling toegevoegd. Op
grond daarvan kan bij algemene maatregel van bestuur richting worden gegeven aan de
in artikel 17, eerste lid gestelde voorwaarden en – in samenhang met de in artikel
17, eerste lid, onder e en f genoemde voorwaarden, welke betrekking hebben op bescherming
van de persoonlijke levenssfeer en het geen-bezwaarsysteem – aan de in artikel 8,
eerste lid, onder f en g bedoelde vereisten voor een adequate algemene informatievoorziening,
welke eveneens betrekking hebben op de persoonlijke levenssfeer en de wijze waarop
zeggenschap kan worden uitgeoefend, waaronder begrepen de wijze waarop bezwaar kan
worden gemaakt. Op wetsniveau, in artikel 8, onder g, is verduidelijkt dat de wijze
waarop bezwaar kan worden gemaakt een plaats dient te krijgen in de algemene informatievoorziening.

De Afdeling geeft aan dat bij voorkeur op wetsniveau een zekere invulling wordt gegeven aan de wijze waarop bezwaar kan
worden gemaakt. Bij algemene maatregel van bestuur kan, zo geeft de Afdeling aan,
meer richting worden gegeven aan de vereisten van een adequate informatievoorziening
in het geen-bezwaarstelsel en aan de andere voorwaarden waaraan moet worden voldaan
bij de uitzonderingen op het vereiste van voorafgaande en geïnformeerde toestemming.
De regering merkt ten aanzien hiervan op dat zij het wenselijk acht om op wetsniveau
ook qua systematiek aan te blijven sluiten bij de regeling zoals in de (U)AVG is opgenomen,
hetgeen met zich brengt dat de regering de wijze waarop bezwaar kan worden gemaakt,
niet (deels) in de Wzl zelf heeft uitgewerkt. De regering voegt daaraan toe dat nadere
uitwerking van de in artikel 17 bedoelde voorwaarden, en in samenhang daarmee de uitwerking
van de in artikel 8, onder f en g bedoelde informatieverplichtingen, enige mate van
flexibiliteit vereist gelet op de samenhang met de (doorontwikkeling van) toepasselijke
veldnormen. De mate van invulling van artikel 17 zal immers mede afhangen van de vraag
of en hoeverre in de praktijk via veldnormen operationalisering van artikel 17 plaatsvindt
of kan plaatsvinden. Bovendien is het wenselijk om uitwerking van 17 te bezien in
samenhang met de uitwerking van artikel 8.

De memorie van toelichting is met het voorgaande in overeenstemming gebracht, waarnaar
kortheidshalve wordt verwezen. Zie hiervoor de paragrafen 4.2.1 voor artikel 8, en
5.3.2 voor artikel 17. Voorts is naar aanleiding van de opmerking van de Afdeling,
dat onduidelijk blijft of de IGJ zich gebonden acht aan veldnormen, in paragraaf 12.1
verduidelijkt dat de IGJ opgestelde veldnormen betrekt bij de uitoefening van het
toezicht.

3. Nader gebruik van lichaamsmateriaal voor strafvorderlijke doeleinden

In artikel 20 van het wetsvoorstel is een uitzondering op het toestemmingsvereiste
opgenomen ten behoeve van het strafvorderlijk belang van opsporing bij ernstige misdrijven.
Kern van deze bepaling is dat het onder strikte voorwaarden mogelijk moet zijn om
lichaamsmateriaal zonder toestemming te gebruiken voor opsporingsdoeleinden.

Geregeld wordt dat lichaamsmateriaal onder strikte voorwaarden zonder toestemming
kan worden gebruikt voor het uitvoeren van onderzoek. Dit is mogelijk indien het voorwerp
waarop of waarin het lichaamsmateriaal is opgeslagen in beslag is genomen op bevel
van de officier van justitie. Daaraan gaat een machtiging vooraf die door de rechter-commissaris
op vordering van de officier van justitie is verleend, of een bevel van de rechter-commissaris.
Dit geldt slechts in geval van verdenking van een misdrijf waarop naar de wettelijke
omschrijving een gevangenisstraf van acht jaar of meer is gesteld, of in geval van
verdenking van enkele andere zware misdrijven. De machtiging, de vordering en het
bevel, moeten vooraf in schriftelijke vorm vastgelegd worden.

De toelichting motiveert het opnemen van deze uitzondering in de Wzl (en niet in het
Wetboek van Strafvordering) door erop te wijzen dat de Wzl een wettelijk kader biedt
voor handelingen met lichaamsmateriaal dat onder de reikwijdte van deze wet valt,
waaronder specifieke regels voor bepaalde gebruiksdoelen. Een wettelijk kader waarin
– in afwijking van de generieke regels zoals opgenomen in het Wetboek van Strafvordering
– voorwaarden worden gesteld voor het gebruik van dit specifieke lichaamsmateriaal
voor opsporingsdoeleinden, dient volgens gebruikelijke wetgevingssystematiek in de
bijzondere wet, derhalve in de Wzl, te worden geregeld, aldus de toelichting.

Het strafvorderlijke belang is evenwel een wezenlijk ander belang dat minder goed
lijkt te passen bij de principiële afweging tussen zeggenschap van donoren en de belangen
van wetenschappelijk onderzoek, onderwijs en kwaliteitsbewaking.

De Afdeling stelt vast dat artikel 20 Wzl primair de omvang van de bevoegdheden van
het Openbaar Ministerie regelt.

De Afdeling adviseert de regeling over het nader gebruik van lichaamsmateriaal voor
strafvorderlijke doeleinden vanuit het oogpunt van efficiëntie en vindbaarheid voor
het Openbaar Ministerie zelf te verplaatsen naar het Wetboek van Strafvordering. Desgewenst
kan vanuit het oogpunt van consistentie – het toestemmingsvereiste met álle uitzonderingen
daarop in één regeling – in de Wzl een schakelbepaling worden opgenomen.

De Afdeling adviseert het voorstel en de toelichting aan te passen.

De regering onderkent dat het strafvorderlijke belang een wezenlijk ander belang is
dat op het eerste gezicht minder goed lijkt te passen bij de principiële afweging
tussen de zeggenschap van individuele donoren en de belangen van wetenschappelijk
onderzoek, onderwijs en kwaliteitsbewaking. Niettemin acht de regering het wenselijk
en passend deze regeling op te nemen in de Wzl in plaats van in het Wetboek van Strafvordering.
Dat wordt hieronder nader toegelicht.

De regering beoogt met dit onderdeel van de Wzl een goede balans te vinden tussen
het publieke belang van de vrije toegankelijkheid van de zorg en het recht op privéleven
van betrokkenen enerzijds en het belang van de waarheidsvinding anderzijds. De regering
benadrukt dat het onder het huidige Wetboek van Strafvordering reeds mogelijk is om
lichaamsmateriaal zonder toestemming van de betrokkene in beslag te nemen voor de
waarheidsvinding. Artikel 20 van de Wzl brengt daarin geen verandering, nu het in
de Wzl neergelegde toestemmingsvereiste, in artikel 20 Wzl niet van toepassing wordt
verklaard op de inbeslagneming van lichaamsmateriaal. Tegelijkertijd voorziet artikel
20 Wzl erin dat het gebruik van het lichaamsmateriaal voor strafvorderlijke doeleinden,
juist vanuit het belang van de vrije toegankelijkheid van de zorg en het recht op
privéleven, met striktere voorwaarden wordt omgeven. Deze in artikel 20 beperkingen
hebben zogezegd uitsluitend betrekking op lichaamsmateriaal als bedoeld in de Wzl
en betreffen een afwijking van het Wetboek van Strafvordering.

Gelet op het voorgaande acht de regering het wenselijk en passend om een dergelijke
specifieke regeling – die uitsluitend ziet op Wzl-lichaamsmateriaal en waarmee wordt
beoogd het belang van vrije toegankelijkheid van de zorg en waarheidsvinding in balans
te brengen – in het onderhavige wetsvoorstel neer te leggen. Zoals reeds in de memorie
van toelichting is vermeld sluit de regering hiermee aan bij de systematiek die in
andere wetten wordt gehanteerd. Zo is in de Vreemdelingenwet 2000 geregeld dat de
vingerafdrukken van een vreemdeling uit de vreemdelingenadministratie in bepaalde
gevallen ten behoeve van de opsporing van strafbare feiten mag worden gebruikt en
in de Wet foetaal weefsel dat foetaal weefsel ook voor het opsporen en vervolgen van
zedenmisdrijven kan worden bewaard en gebruikt. Door in de Wzl voor een vergelijkbare
systematiek te kiezen biedt die wet een volledig en overzichtelijk wettelijk kader
voor handelingen met het lichaamsmateriaal dat onder de reikwijdte van deze wet valt.
Uit die systematiek blijkt verder dat het openbare ministerie ook nu al regelmatig
andere wetten moet raadplegen om te kunnen beoordelen of lichaamsmateriaal dat voor
andere doeleinden is afgenomen en bewaard, voor strafvorderlijke doeleinden mag worden
gebruikt en zo ja, onder welke voorwaarden dat is toegestaan. Vanuit het oogpunt van
efficiëntie en vindbaarheid van die regeling voor het openbaar ministerie is het dus
niet van belang om het gebruik van Wzl-lichaamsmateriaal voor strafvorderlijke doeleinden
naar het Wetboek van Strafvordering te verplaatsen, hetgeen is verduidelijkt in de
memorie van toelichting op dit onderdeel. Zie hiervoor paragraaf 5.4.3, p. 32, laatste
alinea en p.33, eerste alinea.

4. Delegatiebevoegdheid aanwijzing van sensitieve toepassingen

Voor sommige toepassingen met lichaamsmateriaal die voor de maatschappij of een donor
als «sensitief» kunnen worden beschouwd, worden strengere eisen gesteld aan de noodzakelijke
toestemming van de donor of een andere beslissingsbevoegde. Op grond van het voorstel
kunnen bij algemene maatregel van bestuur toepassingen waarvoor lichaamsmateriaal
wordt gebruikt, worden aangewezen als sensitief. Voor het gebruik van lichaamsmateriaal
voor sensitieve toepassingen is toestemming voor die sensitieve toepassingen vereist.
Ook dient de beslissingsbevoegde voorafgaand aan het vragen van die toestemming geïnformeerd
te worden over de sensitieve toepassingen waarvoor het lichaamsmateriaal zal worden
gebruikt.

Het wetsvoorstel bevat ook wijzigingen van de Wet foetaal weefsel (artikel 35) en
van de Embryowet (artikel 36) die erin voorzien dat bepaalde toepassingen die binnen
de reikwijdte van die wetten vallen worden aangewezen als sensitief. In de toelichting
wordt het voornemen geuit om in ieder geval de volgende toepassingen als sensitief
aan te merken: het amplificeren van lichaamsmateriaal tot onsterfelijke (stam)cellen
of cellijnen; het maken van bepaalde mens-diercombinaties; toepassingen met een aanmerkelijk
risico op nevenbevindingen en het maken van kunstmatige geslachtscellen en embryo’s.

De Afdeling onderschrijft het belang van een versterkte vorm van zeggenschap in het
geval van sensitieve toepassingen van lichaamsmateriaal. Nu uit de toelichting duidelijk
blijkt welke toepassingen als sensitief aangemerkt zullen worden, adviseert de Afdeling
deze reeds nu in dit wetsvoorstel aan te wijzen.

Het concreet maken van het begrip «sensitieve toepassing» op wetsniveau past ook beter
bij de structuur van de Wet foetaal weefsel en de Embryowet. Op dit moment kent geen
van beide wetten dit begrip, hetgeen tot meer onduidelijkheid kan leiden als het niet
nader in die wetten wordt ingevuld. Dat laat onverlet dat het wenselijk kan zijn een
wettelijke grondslag te creëren om daarnaast nader te bepalen toekomstige of nieuwe
sensitieve toepassingen bij algemene maatregel van bestuur te kunnen aanwijzen.

De Afdeling adviseert de in de toelichting vermelde sensitieve toepassingen op te
nemen in de Wzl en in die zin het voorstel en de toelichting aan te passen.

Het wetsvoorstel heeft als vertrekpunt dat toestemming van de beslissingsbevoegde
is vereist voor het gebruik van zijn lichaamsmateriaal. Daarbij onderkent de regering
– zoals ook in de memorie van toelichting is uiteengezet – dat het voor toekomstig
wetenschappelijk onderzoek niet op voorhand mogelijk is om toestemming te vragen voor
concrete onderzoeksdoeleinden, omdat deze bij het beschikbaar komen van het lichaamsmateriaal
nog niet bekend zijn. De toestemming dient dan zo specifiek mogelijk te zijn. In een
aantal in de Wzl voorziene gevallen is het onder voorwaarden mogelijk om reeds beschikbaar
gekomen lichaamsmateriaal zonder toestemming nader te gebruiken. De Wzl bepaalt dat
die uitzonderingen niet van toepassing zijn als het lichaamsmateriaal wordt gebruikt
voor toepassingen die maatschappelijk en voor de donor gevoelig kunnen liggen. Dit
betreft de zogenaamde «sensitieve toepassingen». Op wetsniveau is daarmee de evidente
keuze gemaakt en aldus gewaarborgd dat voor het gebruik van lichaamsmateriaal voor
een sensitieve toepassing, altijd toestemming van de beslissingsbevoegde nodig is
voor de sensitieve toepassing zelf. De toestemming ziet op de betreffende sensitieve
toepassing(en) zelf, niet op het concrete gebruiksdoel waarvoor de sensitieve toepassing
zal worden uitgevoerd.

De regering acht het wenselijk om vervolgens de aanwijzing van toepassingen als zijnde
sensitief, bij algemene maatregel van bestuur te regelen. Dat de regering, zoals de
Afdeling opmerkt, reeds zicht heeft op een aantal mogelijke als sensitief aan te wijzen
toepassingen brengt haar, anders dan de Afdeling, niet tot de conclusie om die toepassingen
reeds op wetsniveau vast te leggen. Immers een van de redenen waarom regeling bij
algemene maatregelen van bestuur de voorkeur heeft van de regering is dat de aanwijzing
van een toepassing als zijnde sensitief, kan wijzigen met de tijd. Dit hangt samen
met de snelle wetenschappelijke vooruitgang op het gebied van medisch- of

biologisch-wetenschappelijk onderzoek. Dit vereist enige mate van flexibiliteit in
zowel het bepalen wanneer een toepassing sensitief is, als wanneer deze dat niet meer
is. Het is immers denkbaar dat toepassingen die nu als sensitief worden beschouwd,
door wetenschappelijke of maatschappelijke ontwikkelingen over enige tijd niet langer
sensitief zijn, maar gemeengoed. De regering acht een algemene maatregel van bestuur
daarom een passend instrument. De regering heeft hiermee voorts beoogd aan te sluiten
bij de systematiek van het Besluit centrale beoordeling bij medisch-wetenschappelijk
onderzoek met mensen, waarin vormen van wetenschappelijk onderzoek kunnen worden aangewezen
waarvan beoordeling door de centrale commissie gewenst is gelet op de aan het onderzoek
verbonden maatschappelijke, ethische of juridische aspecten.

Met de aanwijzing van sensitieve toepassingen bij algemene maatregel van bestuur maakt
de Wzl mogelijk dat – zoals ook in de memorie van toelichting is uiteengezet – voor
wat betreft de informatieplicht of de toetsing nadere regels kunnen worden gesteld
bij algemene maatregel van bestuur. Zo kan bijvoorbeeld worden bepaald dat voor een
bepaalde sensitieve toepassing de in de Wzl voorgeschreven medisch-ethische toetsing
centraal plaatsvindt (door de Centrale Commissie Mensgebonden Onderzoek). Het is mogelijk
dat per categorie sensitieve toepassingen verschillende eisen moeten worden gesteld.
Aangezien deze nadere regeling bij algemene maatregel wordt voorzien, acht de regering
het ook daarom wenselijk de aanwijzing van een toepassing als zijnde sensitief eveneens
in de algemene maatregel van bestuur te regelen. Daarmee wordt het mogelijk om bij
algemene maatregel van bestuur één samenhangende regeling vast te stellen, die ook
de nodige flexibiliteit biedt.

Gelet op het voorgaande heeft dit onderdeel van het advies geleid tot aanvulling van
de memorie van toelichting, paragraaf 5.1.3.

5. Uitvoerbaarheid taken beheerders

De Wzl voorziet in een omvangrijk pakket aan verplichtingen voor beheerders van lichaamsmateriaal.
Het gaat om de verplichting om de donor van informatie te voorzien om toestemming
te kunnen geven tot een reeks aan administratieve verplichtingen, die deels te maken
hebben met het registreren van toestemmingen, intrekkingen en dergelijke en deels
met het opstellen van een beheerreglement en diverse protocollen.

De toelichting besteedt niet alleen aandacht aan de inhoud van de aan de beheerder
opgelegde verplichtingen, maar ook aan de kosten die daarmee gepaard gaan. Uit de
regeldrukparagraaf blijkt dat de invoering van deze verplichtingen bij elkaar genomen
een substantiële verhoging van (administratieve) lastendruk voor de beheerders betekent.
Dit is ook nog het geval als daarbij wordt aangetekend dat een aantal verplichtingen
ook al onder het vigerende wettelijk regime of door zelfregulering worden uitgevoerd.

De Afdeling wijst op de reikwijdte van het begrip «beheerder» in verband met de omvang
van de verplichtingen die uit de Wzl voortvloeien. Naast grote beheerders vallen ook
(veel) kleinere organisaties onder dit begrip. De uitvoering van de opgelegde verplichtingen
kan voor hen een serieuze uitdaging vormen. Van grotere beheerders die een structuur
hebben die een dergelijke omvangrijke wijziging in uitvoering van de verplichtingen
rondom beheer van lichaamsmateriaal mogelijk relatief goed aankan, wordt ook een serieuze
investering gevraagd.

De beoogde effectiviteit van de Wzl hangt nauw samen met de uitvoerbaarheid ervan.
In dat kader is het van belang dat een expliciete afweging plaatsvindt ten aanzien
van de vraag of het pakket aan verplichtingen van de beheerder niet alleen financieel,
maar ook praktisch op een adequate wijze kan worden geïmplementeerd.

Gezien de omvang van de verplichtingen voor de beheerder die voortvloeien uit de Wzl
adviseert de Afdeling nader in te gaan op de vraag of deze verplichtingen met het
oog op de gewenste effectiviteit van de Wzl voor alle beheerders praktisch uitvoerbaar
zijn. De Afdeling adviseert in die zin de toelichting aan te vullen.

De regering deelt het standpunt van de Afdeling dat de beoogde effectiviteit van de
Wzl nauw samenhangt met de uitvoerbaarheid ervan. De regering heeft zich hiervan rekenschap
gegeven bij de gemaakte keuzes die aan de in dit wetsvoorstel opgenomen verplichtingen
ten grondslag liggen. Dit komt ook tot uitdrukking in verschillende onderdelen van
de memorie van toelichting, waaronder de regeldrukparagraaf. In de berekening van
de regeldruk zoals opgenomen in de regeldrukparagraaf is uitgegaan van de twintig
grootste beheerders (alle UMC’s en een aantal topklinische ziekenhuizen). De regering
verwacht dat de regeldrukgevolgen van dit wetsvoorstel voor kleinere beheerders te
overzien zijn, simpelweg omdat zij minder vaak toestemmingen en administratieve verplichtingen
hoeven te registreren, lichaamsmateriaal hoeven te vernietigen of lichaamsmateriaal
uit hoeven te geven. Bovendien verwacht de regering dat kleinere beheerders voor bijvoorbeeld
formats van informatievoorziening of toestemming gebruik kunnen maken van hetgeen
door grotere beheerders wordt ontwikkeld. De regering verwacht dat grote beheerders
welwillend staan tegenover het delen van deze expertise en ontwikkelde producten,
mede vanwege het belang van beschikbaarheid van lichaamsmateriaal dat beheerd wordt
door kleinere beheerders. Indien nodig zal het Ministerie van VWS hierin een faciliterende
rol vervullen.

In navolging van dit onderdeel van het advies van de Afdeling is de memorie van toelichting
op dit punt verbeterd. Zie hiervoor paragraaf 11, p. 57, tweede alinea.

6. Complexiteit Wzl en zelfstandige leesbaarheid toelichting

De Wzl kent een complexe en langdurige voorgeschiedenis. Bovendien betreft het voorstel
een gevoelige materie voor zowel het medisch-wetenschappelijk onderzoeksveld als de
burger. De toelichting geeft blijk van een zorgvuldige voorbereiding en een uitgebreide
dialoog met veel wetenschappelijke en maatschappelijke partijen in de verschillende
stadia van het totstandkomingsproces.

Tegelijkertijd wijst de Afdeling erop dat dit er mogelijk aan heeft bijgedragen dat
de memorie van toelichting zeer omvangrijk is (meer dan 100 dichtbedrukte pagina’s)
op een aantal punten een ingewikkelde structuur kent en daardoor minder toegankelijk
oogt. In het kader van de (zelfstandige) leesbaarheid van de toelichting is het aan
te bevelen ten minste een inhoudsopgave en een leeswijzer bij te voegen. Bovendien
zou nog eens nadrukkelijk kunnen worden bezien of de hoofdlijnen van de wet en de
belangrijkste afwegingen niet meer gestructureerd aan het begin van de toelichting
kunnen worden samengenomen.

De Afdeling adviseert de toelichting aldus aan te passen.

In navolging van dit advies is de memorie van toelichting op verschillende punten
verbeterd, waarbij onder meer een inhoudsopgave is toegevoegd en in hoofdstuk 1 een
leeswijzer. Voorts is een aantal onderdelen van de toelichting geherstructureerd.
Zo is bijvoorbeeld de nadere toelichting op de aanvullende werking van de Wzl verplaatst
naar de artikelsgewijze toelichting, hetgeen de leesbaarheid van het algemeen deel
ten goede komt.

7. Redactionele bijlage

De Afdeling verwijst naar de bij dit advies behorende redactionele bijlage.

De redactionele opmerkingen zijn overgenomen.

De Afdeling advisering van de Raad van State heeft een aantal opmerkingen bij het
voorstel en adviseert daarmee rekening te houden voordat het voorstel bij de Tweede
Kamer der Staten-Generaal wordt ingediend.

De vice-president van de Raad van State,

Th.C. de Graaf

Ik moge U, mede namens de Staatssecretaris van Binnenlandse Zaken en Koninkrijksrelaties,
verzoeken het hierbij gevoegde gewijzigde voorstel van wet en de gewijzigde memorie
van toelichting aan de Tweede Kamer der Staten-Generaal te zenden.

De Minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport,
H.M. de Jonge

Redactionele bijlage bij het advies van de Afdeling advisering van de Raad van State
betreffende no. W13.20.0370/III

– In artikel 5, derde lid, «aspecten» vervangen door «bezwaren».

– In artikel 6, derde lid, tweede volzin, «dient te worden» vervangen door «wordt».

– In artikel 35, onderdeel c, de onjuiste verwijzing naar artikel 7 Wzl vervangen door
verwijzing naar artikel 8 Wzl.

– In artikel 35, onderdeel d, de onjuiste verwijzing naar artikel 24, derde lid, onder
d, Wzl vervangen door verwijzing naar artikel 23, derde lid, onderdeel d.