Memorie van toelichting : Memorie van toelichting

Nr. 3
MEMORIE VAN TOELICHTING

Algemeen deel

1. Inleiding

Het rapport over de derde evaluatie van de Wet medisch-wetenschappelijk onderzoek
met mensen (WMO) en het daarop uitgebrachte kabinetsstandpunt zijn respectievelijk
in 2018 en 2019 aangeboden aan de Tweede Kamer1. Het evaluatierapport gaat in op de algemene werking van de wet en daarnaast komen
specifiek een aantal thema’s aan de orde. In het rapport worden een aantal aanbevelingen
gedaan, waaronder het treffen van een regeling voor het op elektronische wijze verlenen
van toestemming (aanbeveling 11), en een regeling van de toezichtsbevoegdheden van de Inspectie
gezondheidszorg en jeugd (IGJ) om toezicht als bedoeld in artikel 28 van de WMO te
kunnen uitoefenen op de naleving van artikel 2, eerste lid, WMO (aanbeveling 28).
Het onderhavige wetsvoorstel voorziet ter opvolging van deze beide aanbevelingen in
een wijziging van de WMO. Ten eerste wordt met dit voorstel buiten twijfel gesteld
dat de in de WMO bedoelde schriftelijke toestemming onder bepaalde voorwaarden ook langs elektronische weg kan worden verleend (artikel I, onderdeel A). Ten
tweede wordt de bevoegdheid geregeld voor de ambtenaren van de IGJ om voor zover noodzakelijk,
bij degene die het onderzoek uitvoert gegevens over de gezondheid van proefpersonen
in te zien, daarvan kopieën te maken, deze voor korte tijd mee te nemen of inlichtingen
ter zake te vorderen (artikel, onderdeel C). Dit wordt hieronder nader toegelicht.
Tot slot bevat het voorstel een enkele wijziging van technische aard (artikel I, onderdelen
B en D).

2. Toestemming

De WMO bepaalt dat proefpersonen schriftelijk toestemming moeten verlenen voor deelname
aan medisch-wetenschappelijk onderzoek (artikel 6, eerste lid, WMO). Onder schriftelijke
toestemming wordt in de WMO verstaan geïnformeerde, schriftelijke, gedagtekende en
ondertekende toestemming om aan een wetenschappelijk onderzoek deel te nemen (artikel
1, onderdeel v, WMO). Proefpersonen geven momenteel hun schriftelijke toestemming
door een zogenaamde natte handtekening te zetten onder het proefpersoneninformatieformulier
(hierna: PIF). In het PIF staat alle relevante informatie voor proefpersonen, zoals
het doel, aard en duur van het onderzoek, de risico’s en bezwaren voor proefpersonen
en de mogelijkheden om tussentijds uit het onderzoek te stappen.

Gezien de ontwikkelingen in het veld kan het via elektronische weg verstrekken van
informatie over deelname aan medisch-wetenschappelijk onderzoek en het via elektronische
weg geven van toestemming voor deelname van toegevoegde waarde zijn voor zowel onderzoekers
al proefpersonen. Het komt steeds vaker voor dat onderzoekers elektronische middelen
inzetten om de informatie over het onderzoek op een meer interactieve wijze over te
brengen op de proefpersoon. Het langs elektronische weg geven van toestemming kan
zowel ter plaatse geschieden als op afstand, in welk geval geen sprake is van de directe
fysieke aanwezigheid van degene die het gesprek over deelname aan het onderzoek voert.
De aanwezigheid kan door middel van moderne communicatiemiddelen ook virtueel tot
stand worden gebracht. Tegen die achtergrond voorziet artikel I, onderdeel A, voor
het verlenen van de schriftelijke toestemming onder voorwaarden in de gelijkstelling
van de papieren en elektronische weg (artikel 6, tweede lid).

In het evaluatierapport wordt de aanbeveling gedaan om de WMO zodanig te wijzigen
dat de METC’s de mogelijkheid krijgen om in bepaalde nauw omschreven gevallen ontheffing
te verlenen van de eis van schriftelijke toestemming2. Als toelichting hierop wordt in het evaluatierapport3 het volgende aangegeven: «Informed consent bestaat uit meer dan alleen het beschikbaar
stellen van een informatieformulier en het verkrijgen van een getekend toestemmingsformulier.
Informed consent zou een voortdurend proces moeten zijn, dat niet stopt na de inclusie
van de proefpersoon in het onderzoek. Het ondertekenen van het toestemmingsformulier
is niettemin een belangrijke stap. Het is nu gebruikelijk dat proefpersonen het formulier
in aanwezigheid van de onderzoeker ondertekenen. De leden van de toetsingscommissies
(inclusief de CCMO) zijn verdeeld over de vraag of die aanwezigheid noodzakelijk is
bij het ondertekenen van het toestemmingsformulier. De behoefte aan een mogelijkheid
om op afstand, elektronisch, een handtekening te zetten lijkt bovendien te groeien.
Steeds meer zaken kunnen tegenwoordig digitaal geregeld worden, en het zou ook mogelijk
moeten zijn om in sommige, bijzondere situaties digitaal toestemming te geven voor
deelname aan wetenschappelijk onderzoek. Omdat uit alle onderzoek blijkt dat de mondelinge
uitleg van het onderzoek belangrijk is, moet hiermee wel voorzichtig worden omgegaan.»

Met het onderhavige voorstel wordt de hierboven genoemde aanbeveling deels overgenomen:
expliciet geregeld wordt dat de in de WMO voorgeschreven schriftelijke toestemming
niet alleen via de papieren weg maar ook langs elektronische weg kan plaatsvinden
en bovendien worden aan de elektronische weg voorwaarden (van generieke aard) verbonden.
Het onderdeel van de aanbeveling dat inhoudt dat de mogelijkheid van het op elektronische
wijze verlenen van toestemming moet worden beperkt tot uitsluitend bijzondere situaties,
wordt niet overgenomen. De achtergrond van dit onderdeel van de aanbeveling is blijkens
het evaluatierapport gelegen in het feit dat fysieke aanwezigheid van de proefpersoon
en onderzoeker en mondelinge uitleg van het onderzoek van belang zijn. In het in paragraaf
1 aangehaalde kabinetsstandpunt is in lijn hiermee aangegeven dat voorkomen moet worden
dat het aanbieden van de mogelijkheid tot het elektronisch verlenen van toestemming
erin resulteert dat onderzoekers en proefpersonen minder met elkaar in gesprek gaan.
Een wettelijke bepaling omtrent mondeling onderhoud is reeds in de WMO opgenomen en
blijft onverkort gehandhaafd. Het is gelet hierop niet nodig de mogelijkheid van digitaal
verkeer te beperken tot specifieke gevallen. Bovendien is het niet goed mogelijk om
dergelijk onderscheid op voorhand te maken. Het zou voor iedere verrichter van onderzoek
als bedoeld in de WMO mogelijk moeten zijn om voor het verlenen van de geïnformeerde
toestemming digitale middelen in te zetten mits het digitale verkeer op betrouwbare
en vertrouwelijke wijze plaatsvindt. In het onderhavige voorstel wordt daarom bepaald
dat de schriftelijke toestemming tevens op elektronische wijze kan worden verleend,
indien de elektronische weg is opengesteld. Dat laatste zal moeten blijken uit het
onderzoeksprotocol waarin moet worden aangegeven op welke wijze de (elektronische)
toestemming kan worden verleend. De proefpersoon kan derhalve niet afdwingen dat de
elektronische weg wordt opengesteld. In het voorstel wordt voorts bepaald dat de betrouwbaarheid
en vertrouwelijkheid van de op elektronische wijze verleende toestemming voldoende
moet zijn geborgd. Dit betekent onder meer dat de informatie-uitwisseling in een veilige
digitale omgeving moet plaatsvinden en dat de identiteit van de betrokkene moet kunnen
worden vastgesteld. Voor deze uitgangspunten is aangesloten bij vergelijkbare bestaande
generieke regels, zoals de regels die zijn opgenomen in de Algemene wet bestuursrecht,
welke overigens van toepassing zijn op bestuurlijk (elektronisch) verkeer. Uiteraard
blijft daarnaast de Uitvoeringswet Algemene verordening gegevensbescherming van toepassing.

Zoals hierboven aangegeven is het kabinet met de evaluatiecommissie van mening dat
de mondelinge uitleg van het onderzoek belangrijk is en blijft. Het aanbieden van
de mogelijkheid om op elektronische wijze toestemming te verlenen moet er niet in
resulteren dat onderzoekers en proefpersonen minder met elkaar in gesprek gaan. In
de WMO is reeds vastgelegd dat de proefpersoon kan verlangen dat eerst een mondeling
onderhoud plaatsvindt, voorafgaand aan de toestemming (artikel 6, vijfde lid, WMO).
Die regel blijft onverkort gehandhaafd, maar wordt in verband met de leesbaarheid
verplaatst naar het zesde lid. Daaraan wordt, via een aanvulling in het zesde lid,
toegevoegd dat de proefpersoon het recht behoudt om de inlichtingen via de papieren
weg te krijgen indien hij dat wenst. Hiermee wordt geborgd dat personen die niet (voldoende)
digitaal vaardig zijn wel de vereiste informatie kunnen verkrijgen.

3. Toezichtsinstrumentarium

Gegevens over de gezondheid van proefpersonen zijn bijzondere persoonsgegevens als
bedoeld in artikel 9 van de Algemene verordening gegevensbescherming en vallen onder
het medisch beroepsgeheim. Het medisch beroepsgeheim dient zowel een algemeen als
individueel belang. Het algemeen belang bestaat uit het waarborgen van de vrije toegang
tot verlening van hulp en bijstand op het gebied van de gezondheidszorg. In het verlengde
van dit algemeen belang dient het medisch beroepsgeheim ook het individuele belang
van de privacy van de patiënt. Een patiënt moet er immers op kunnen vertrouwen dat
de informatie die hij aan de hulpverlener verschaft niet zonder zijn toestemming of
zonder dat de wet dat toestaat voor andere doeleinden wordt gebruikt of aan anderen
wordt verstrekt. Beroepsbeoefenaren of zorgverleners kunnen daarom, onder verwijzing
naar hun medisch beroepsgeheim, op grond van artikel 5:20, tweede lid, van de Awb
weigeren om medewerking te verlenen aan toezichtshandelingen. Inzage in gegevens over
de gezondheid van proefpersonen raakt voorts aan het recht op eerbiediging van de
persoonlijke levenssfeer. Dat recht is neergelegd in artikel 10 van de Grondwet en
voorts in artikel 8 van het Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en
de fundamentele vrijheden (EVRM), artikel 3 en artikel 7 van het Handvest van de grondrechten
van de Europese Unie en artikel 17 van het Internationaal Verdrag inzake burgerrechten
en politieke rechten (IVBPR).

Het externe toezicht op de wets- en protocolconforme uitvoering van onderzoek dat
door een toetsingscommissie is goedgekeurd, berust bij de IGJ. Onder verwijzing naar
het reeds in diverse andere wetten geregelde inzagerecht van de IGJ doet de evaluatiecommissie
de aanbeveling om in de WMO te verzekeren dat de IGJ waar nodig niet uitsluitend afhankelijk
is van de toestemming van proefpersonen voor «inzage» in hun medische gegevens, maar
ook bevoegd is om zo nodig zonder toestemming te handelen (aanbeveling 28). De evaluatiecommissie
constateert dat dit in de regel wordt afgedekt door de toestemming van de proefpersoon
(via het PIF), maar dit is niet altijd het geval. De evaluatiecommissie acht het overigens
ook niet juist dat de IGJ op dit punt volledig afhankelijk is van de toestemming van
proefpersonen. De evaluatiecommissie is daarom van mening dat het gewenst is dat in
de WMO wordt voorzien in de noodzakelijke toezichtsbevoegdheden. Daarbij acht de evaluatiecommissie
het wel van belang dat de IGJ bij inzage zoveel mogelijk blijft handelen op basis
van de toestemming van de proefpersoon en slechts van haar wettelijke bevoegdheid
gebruik maakt als het verkrijgen van toestemming niet mogelijk is en het gebruik van
de bevoegdheid noodzakelijk is. De evaluatiecommissie doet daarom de aanbeveling om
de WMO dienovereenkomstig aan te passen. In artikel I, onderdeel C, van dit voorstel
wordt het voor het toezicht op de naleving van de WMO noodzakelijke instrumentarium
van de IGJ geregeld.

4. Regeldruk

4.1 Onderzoeksprotocol

De wijze waarop toestemming kan worden verleend zal moeten blijken uit het onderzoeksprotocol
(artikel 6, achtste lid, WMO en artikel 6, tweede lid (nieuw), WMO). Momenteel wordt
ter voldoening aan artikel 6, achtste lid, WMO, reeds in het onderzoeksprotocol bepaald
dat de schriftelijke toestemming via de papieren weg (ondertekening van het PIF) wordt
verleend. Indien gebruik wordt gemaakt van een eventuele mogelijkheid om de schriftelijke
toestemming op elektronische wijze te laten verlenen dient deze (nieuwe) mogelijkheid
eveneens uit het onderzoeksprotocol te blijken, waarbij ook wordt beschreven op welke
wijze de betrouwbaarheid en vertrouwelijkheid is geborgd. Dit brengt in vergelijking
met de huidige situatie extra administratieve lasten met zich mee voor degene die
verantwoordelijk is voor het opstellen van het onderzoeksprotocol. Per jaar worden
er in totaal ongeveer 1800 studies beoordeeld door de METC’s. Niet altijd zal het
voor de verrichter wenselijk zijn om het op elektronische wijze verlenen van toestemming
mogelijk te maken, omdat dat extra investeringen vraagt. Uitgegaan wordt van 600 studies
per jaar waarbij dit mogelijk wordt gemaakt. In het onderzoeksprotocol zal deze mogelijkheid
omschreven moeten worden, wat een extra administratieve handeling betreft. Hierbij
kan uitgegaan worden van 20 minuten per onderzoeksprotocol. Gerekend met een gemiddeld
uurtarief van de opsteller(s) van 54 euro heeft dit onderdeel van het wetsvoorstel
een jaarlijkse toename van de administratieve lasten van € 10.800 tot gevolg. Overigens
zal degene die het onderzoek uitvoert, de elektronische toestemming als onderdeel
van de elektronische studiedocumentatie eveneens op de onderzoekslocatie beschikbaar
moeten hebben. Dit verschilt echter niet van de huidige werkwijze waarbij de schriftelijke
studiedocumentatie op de locatie beschikbaar is.

4.2 Beoordeling door de METC’s

De uitvoering van WMO-onderzoek dient plaats te vinden conform het goedgekeurde onderzoeksprotocol
(artikel 2, eerste en tweede lid, WMO). Een onderzoeksprotocol wordt slecht goedgekeurd
als voldaan is aan de in artikel 3 WMO neergelegde eisen. Toestemming van de proefpersoon
is een noodzakelijke voorwaarde voor het mogen uitvoeren van het wetenschappelijk
onderzoek (artikel 6, eerste lid, WMO). Ingevolge artikel 6, achtste lid, dient de
toestemmingsprocedure eveneens in het onderzoeksprotocol te zijn beschreven (artikel
6, achtste lid, en 6, tweede lid, tweede zin (nieuw), WMO). De achtergrond hiervan
is dat de toelaatbaarheid van wetenschappelijk onderzoek met mensen in belangrijke
mate afhankelijk is van de zorgvuldigheid waarmee proefpersonen om hun medewerking
wordt gevraagd. Op deze manier worden de toetsingscommissies in staat gesteld zich
inzicht te verschaffen in de inlichtingen die zullen worden gegeven, in de wijze en
het tijdstip waarop het verzoek om deelname aan onderzoek wordt gedaan en in de bedenktijd
die de proefpersoon terzake wordt gegeven4. De toestemmingsprocedure wordt derhalve eveneens in de beoordeling betrokken.

Tegen deze achtergrond brengt de beoordeling van het onderzoeksprotocol, indien de
elektronische weg is opengesteld (hetgeen aan de verrichter is) extra uitvoeringslasten
met zich mee voor de METC’s. Het is niet bekend hoeveel gevallen dit zal betreffen
aangezien het aan de verrichter is om te kiezen voor eventuele openstelling van de
digitale weg. De METC’s beoordelen het onderzoeksprotocol en onder meer of de wijze
waarop de elektronische toestemming kan worden verleend voldoende betrouwbaar en vertrouwelijk
is. Hierbij valt onder andere te denken aan de borging dat de identiteit van de degene
die toestemming verleent wordt vastgesteld, dat de toestemmingsverklaring en datering
met bijbehorende informatie niet gewijzigd kunnen worden, dat er een adequate audittrail
is, dat de proefpersoon kan beschikken over de verstrekte informatie en de toestemmingsverklaring.
Ook valt te denken aan het borgen dat zowel de verrichter als de IT-provider geen
toegang hebben tot de persoonsgegevens van de proefpersoon en dat aanbieders van elektronische
systemen meewerken aan inspecties. Dit laatste dient contractueel geborgd te zijn
door afspraken tussen de verrichter als hoofdverantwoordelijke en de betrokken aanbieders
van elektronische systemen. De METC’s zullen er te allen tijde op toezien dat de potentiële
deelnemers de informatie over het onderzoek op zodanige wijze wordt aangeboden dat
zij in alle vrijheid tot een weloverwogen beslissing over deelname aan het onderzoek
kan komen. Dit geldt uiteraard ook voor toestemming via de papieren weg. Daarvan maakt
ook deel uit de wijze waarop potentiële deelnemers de gelegenheid hebben tot een gesprek
voor het beantwoorden van nadere vragen door een daartoe bevoegd persoon. Indien de
bevoegde METC een positief oordeel geeft over het onderzoeksprotocol, mag de elektronische
toestemmingsverlening alleen geschieden volgens de in het onderzoeksprotocol opgenomen
wijze.

Ter uniformering van de beoordeling en om te voorkomen dat de beoordeling van onderzoeksprotocollen
diepgaande ICT-kennis vergt is de CCMO voornemens om samen met de NVMETC met een handreiking
te komen waarin handvatten worden geboden voor de wijze waarop de betrouwbaarheid
en vertrouwelijkheid van de elektronische toestemming kan worden geborgd en moet worden
beoordeeld, waarbij nationale en internationale standaarden zoveel mogelijk in acht
worden genomen. Naar verwachting zal daarin worden bepaald dat de beoordeling kan
geschieden aan de hand van een door de verrichter afgegeven verklaring waaruit blijkt
dat de in het onderzoeksprotocol vastgelegde elektronische wijze van toestemmingverlening
voldoet aan de in de WMO gestelde en in de voornoemde handreiking uitgewerkte eis
van betrouwbaarheid en vertrouwelijkheid. Hiermee kan de wijze van beoordeling worden
vereenvoudigd – aangezien de beoordeling in dit geval geen diepgaande ICT-expertise
vereist – en geüniformeerd, waardoor de extra uitvoeringslasten voor de METC’s beperkt
blijven.

5. Consultatie

Het voorstel is in consultatie gebracht en tevens voor advies voorgelegd aan het Adviescollege
Toetsing Regeldruk (ATR), de Inspectie gezondheidszorg en jeugd (IGJ) en de Autoriteit
Persoonsgegevens (AP). Het ATR deelt de analyse en conclusies ten aanzien van de regeldruk
zoals opgenomen in paragraaf 4. De AP heeft geadviseerd om de verwerking van gegevens
over de gezondheid van proefpersonen door de IGJ na inwerkingtreding van het onderhavige
voorstel eenduidig te baseren op de nieuwe wettelijke grondslag. Dit wordt hieronder
nader toegelicht. Conform de aanbeveling van de evaluatiecommissie en het advies van
de IGJ was in de toelichting bij de consultatieversie vermeld dat de IGJ na inwerkingtreding
van de in het voorstel opgenomen toezichtsbevoegdheden zoveel mogelijk blijft handelen
op basis van de toestemming van de proefpersoon en slechts van de nieuwe wettelijke
toezichtsbevoegdheden gebruik zal maken als het verkrijgen van toestemming niet mogelijk
is of het gebruik van de nieuwe toezichtsbevoegdheden anderszins noodzakelijk is.
De AP heeft geadviseerd deze toelichting te schrappen, aangezien uit het wetsvoorstel
volgt dat de IGJ persoonsgegevens van een proefpersoon mag verwerken voor het uitvoeren
van toezicht, welke bevoegdheid bestaat ongeacht of de proefpersoon hiermee instemt
of niet. De in de toelichting bij de consultatieversie omschreven praktijk van toestemming
van de proefpersoon is in een dergelijke context een lege huls. Bovendien dient voor
de proefpersoon altijd duidelijk te zijn op welke grondslag de IGJ persoonsgegevens
verwerkt, mede in verband met de mogelijkheid om bepaalde rechten al dan niet te kunnen
uitoefenen, zoals het recht op overdraagbaarheid van persoonsgegevens. De in de toelichting
bij de consultatieversie omschreven praktijk om in beginsel wel altijd toestemming
te vragen kan op dit punt tot verwarring leiden. De toelichting bij artikel 28, tweede
lid, van de WMO, is overeenkomstig het advies van de AP aangepast. Het na inwerkingtreding
van het onderhavige voorstel te gebruiken PIF zal hiermee in overeenstemming worden
gebracht. Tot slot is naar aanleiding van het advies van de IGJ in paragraaf 4 toegevoegd
dat de (elektronische) onderzoeksdocumentatie, net als nu het geval is, op de onderzoekslocatie
beschikbaar moet zijn.

In de internetconsultatie is een beperkt aantal opmerkingen gemaakt op de regeling
van de elektronische toestemming. Het betreffen voornamelijk aandachtspunten die zullen
worden geadresseerd in de eerder genoemde handreiking. Opgemerkt is dat METC’s de
ruimte moeten hebben om het elektronisch geven van toestemming als onderdeel van de
gehele toestemmingsprocedure, al of niet goed te keuren. In paragraaf 2 is verduidelijkt
waarom het voorstel uitgaat van de keuze van de verrichter om al dan niet te voorzien
in een elektronische toestemming. Voorts is in paragraaf 2 verduidelijkt dat de toestemmingsprocedure
ingevolge het huidige artikel 6, achtste lid – en na inwerkingtreding van het onderhavige
voorstel tevens ingevolge artikel 6, tweede lid – onderdeel is van het onderzoeksprotocol
en in die zin reeds onderdeel is van de beoordeling. Een METC kan een onderzoeksprotocol
derhalve afkeuren indien de elektronische toestemming naar haar oordeel niet aan de
criteria voldoet. De handreiking zal ingaan op de wijze waarop de elektronische informatievoorziening
en toestemming vorm zal kunnen worden gegeven. Dit bevordert de uniformiteit en hiermee
wordt ook geborgd dat de beoordeling van de eisen aan de elektronische toestemming
op een eenvoudige wijze kan plaatsvinden, zonder dat iedere METC diepgaande ICT-kennis
moet opdoen. Ook is gevraagd of naast (elektronische) tekstbestanden audio’s en video’s
gebruikt kunnen worden. Het voorstel laat hiervoor ruimte. In de leidraad zal zoals
eerder vermeld is, ook aandacht worden gegeven aan de wijze waarop op de informatievoorziening
vorm kan worden gegeven. In de consultatie is voorts opgemerkt dat elektronische toestemming
met name voor multi-centre onderzoek van belang is, en dat dit vraagt om uniforme
randvoorwaarden. De vrees is geuit dat METC’s de aan de elektronische toestemming
gestelde eisen niet uniform zullen toetsen, waardoor dit multi-centre onderzoek wordt
bemoeilijkt. Ook hier zal met de eerder genoemde handreiking aan tegemoet worden gekomen.
Met de handreiking wordt beoogd een eenduidig kader bieden waarmee enerzijds een eenvoudige
wijze van beoordelen mogelijk wordt gemaakt en waarmee tegelijkertijd uniformiteit
in de beoordeling wordt nagestreefd. In de consultatie is voorts de vrees geuit dat
door het mogelijk maken van elektronische toestemming iedere vorm van persoonlijk
onderhoud tussen proefpersoon en onderzoeker wegvalt. De mogelijkheid van elektronische
toestemming in het kader van de WMO betekent echter niet dat er per definitie geen
persoonlijk onderhoud plaatsvindt. Informatievoorziening kan bijvoorbeeld ook dan
ter plekke plaatsvinden met behulp van digitale middelen (bijvoorbeeld met een tablet
in plaats van papier). Bovendien blijft een onderhoud noodzakelijk indien de proefpersoon
dat wenst. Tot slot is gevraagd of rekening is gehouden met kwetsbare groepen (met
bijvoorbeeld minder digitale vaardigheden). De informatievoorziening zal ingevolge
de WMO inderdaad altijd moeten plaatsvinden op zodanige wijze dat redelijkerwijs zeker
is dat betrokkene deze naar inhoud heeft begrepen. Een verrichter zal daarom rekening
moeten houden met de vaardigheden van de betrokkene. Het elektronisch vragen van toestemming
is ook niet verplicht.

Artikelsgewijze toelichting

Artikel I, onderdeel A

Aan het in de begripsbepaling opgenomen vereiste van de schriftelijke toestemming
kan zowel via de papieren weg als ook op elektronische wijze worden voldaan. De criteria
voor de schriftelijke toestemming blijven hetzelfde, ongeacht of dit via de papieren
weg of op elektronische wijze geschiedt. Wel wordt als het gaat om op elektronische
wijze verleende toestemming, in aansluiting bij generieke regels, als extra voorwaarde
gesteld dat de betrouwbaarheid en vertrouwelijkheid van het op deze wijze verlenen
van toestemming voldoende moet zijn geborgd (artikel 6, tweede lid). De invulling
die daaraan wordt gegeven is afhankelijk van de stand van de techniek en om die reden
wordt in het voorstel volstaan met deze techniekonafhankelijke formulering. Voor deze
normen is aangesloten bij de normen die van toepassing zijn in het bestuurlijk (elektronisch)
verkeer tussen burgers en bestuursorganen, zoals opgenomen in de Algemene wet bestuursrecht
(afdeling 2.3, artikelen 2:15 en 2:16, eerste lid). Het geven van toestemming langs
elektronische weg staat – naast de papieren weg – alleen open indien daarin is voorzien.
Een proefpersoon kan derhalve niet afdwingen dat voor het betreffende onderzoek waaraan
hij wenst deel te nemen de elektronische weg wordt opengesteld. Of de elektronische
weg openstaat zal alsdan moeten blijken uit het onderzoeksprotocol en het elektronisch
beschikbaar gestelde PIF. Degene die het onderzoek verricht draagt er zorg voor dat
in het onderzoeksprotocol wordt vastgelegd of de elektronische weg openstaat en hoe
in dat geval toestemming kan worden gegeven (artikel 6, tweede lid, zoals opgenomen
in het voorstel en artikel 6, achtste lid, van de huidige WMO). Anderzijds blijft
het mogelijk dat proefpersonen voor wie de elektronische weg openstaat, een geprint
PIF handmatig ondertekenen. Een proefpersoon kan derhalve niet worden verplicht de
elektronische weg te bewandelen. De verwachting is wel dat eventuele te ontwikkelen
elektronische systemen zodanig gebruiksvriendelijk worden ingericht dat het gebruik
daarvan vanzelf wordt bevorderd.

Over de verhouding tussen artikel 6, achtste lid van de WMO en artikel 6 tweede lid,
tweede zin (nieuw) zoals opgenomen in het onderhavige voorstel, wordt het volgende
opgemerkt. Ingevolge artikel 6, achtste lid, dient de wijze waarop uitvoering wordt
gegeven aan de in artikel 6 opgenomen eisen ter zake van de toestemming, in het onderzoeksprotocol
te worden vastgelegd. Omdat voor het langs elektronische weg kunnen geven van toestemming
randvoorwaardelijk is dat de elektronische weg is geopend – dit is derhalve een keuze
van de verrichter en geen eis – wordt in het gewijzigde tweede lid uitdrukkelijk bepaald
dat de openstelling van de elektronische weg uit het onderzoeksprotocol moet blijken.
Ingevolge het achtste lid zal alsdan uit het onderzoeksprotocol (of bijlagen daarbij)
moeten blijken hoe deze toestemmingsprocedure is ingericht met inachtneming van de
in het tweede lid genoemde eisen van betrouwbaarheid en vertrouwelijkheid. De toestemmingsprocedure
wordt net als nu reeds het geval is betrokken bij de beoordeling door de METC’s en
het niet voldoen aan de wettelijke eisen daarvoor kan leiden tot het afkeuren van
het onderzoeksprotocol. Voor een toelichting op de beschrijving van de toestemmingsprocedure
in het onderzoeksprotocol en de beoordeling daarvan door METC’s wordt verwezen naar
paragraaf 4.2 van het algemeen deel van deze toelichting.

De schriftelijke toestemming moet als een geheel worden beschouwd, in die zin dat
daarvan deel uitmaakt het verstrekken van inlichtingen aan de proefpersoon (artikel
6, vijfde lid, WMO). De WMO bepaalt dat proefpersonen voorafgaande aan het verlenen
van de toestemming schriftelijk worden geïnformeerd. Met het onderhavige voorstel
wordt hieraan toegevoegd dat de schriftelijke informatieverstrekking ook op elektronische
wijze kan (artikel 6, zesde lid, WMO). Indien de proefpersoon via de papieren weg
geïnformeerd wil worden dient daarin te worden voorzien (artikel 6, zesde lid, WMO).
Hiervoor is gekozen om te voorkomen dat proefpersonen die onverhoopt onvoldoende digitaal
vaardig zijn, niet alle noodzakelijke informatie tot zich kunnen nemen. In artikel
6, vijfde lid was reeds bepaald dat voorafgaand aan de toestemming desgewenst een
onderhoud plaatsvindt. Deze bepaling blijft onverminderd van kracht; hierin zijn uitsluitend
tekstuele aanpassingen doorgevoerd, waarbij de zin is verplaatst van de aanhef in
het vijfde lid, naar het begin van artikel 6, zesde lid.

Artikel I, onderdeel B

Voor een toelichting hierop wordt verwezen naar de toelichting bij Artikel I, onderdeel
D.

Artikel I, onderdeel C

In de proefpersoneninformatie over een specifiek medisch-wetenschappelijk onderzoek
dient momenteel informatie te worden gegeven over welke personen, naast de onderzoeker,
gegevens over de gezondheid van de proefpersoon in mogen zien. Daarnaast wordt in
het PIF en het bijbehorende toestemmingsformulier momenteel (onder andere) toestemming
gevraagd voor de inzage van gegevens over de gezondheid door de IGJ. Door het ondertekenen
van het toestemmingsformulier stemt de proefpersoon met een eventuele inzage in. In
de praktijk wordt de inzage door de IGJ echter niet altijd afgedekt in het PIF. Voor
het toezicht op de naleving van de WMO is het noodzakelijk dat de IGJ, zonder toestemming,
het patiëntendossier van proefpersonen in kan zien om te kunnen contoleren of de gebruikte
data correct zijn en of bijvoorbeeld informatie die van belang is voor de veiligheid
van de proefpersoon niet ontbreekt in de onderzoeksgegevens. Het gaat dan bijvoorbeeld
om informatie uit het medisch dossier van de proefpersoon over een eventuele medische
aandoening of het gebruik van door zijn arts voorgeschreven medicatie. Met dergelijke
informatie dient in het onderzoek vanuit het oogpunt van veiligheid van de proefpersoon
immers rekening te worden gehouden. Inzage in deze gegevens is belangrijk om de betrouwbaarheid,
volledigheid en de correctheid van de onderzoeksgegevens te kunnen verifiëren. Tegen
deze achtergrond voorziet artikel I, onderdeel C, in het vereiste toezichtsinstrumentarium.

Het voorgestelde toezichtsinstrumentarium is overeenkomstig hetgeen werd beoogd met
de in diverse gezondheidswetten reeds geregelde toezichtsbevoegdheden, waarbij die
bevoegdheden evenwel werden aangeduid als «inzagerecht». Met dat inzagerecht werd
beoogd de IGJ ten aanzien van patiëntendossiers vergelijkbare bevoegdheden te verschaffen
als opgenomen in de artikelen 5:16 en 5:17 van de Algemene wet bestuursrecht (hierna:
Awb). Het gaat dan om het recht om inlichtingen te vorderen (artikel 5:16), het recht
om inzage te vorderen (artikel 5:17, eerste lid) en het recht om kopieën te maken
(artikel 5:17, tweede lid). In het onderhavige wetsvoorstel wordt eveneens dit brede
instrumentarium voorzien echter is afgezien van het gebruik van uitsluitend de term
«inzage», omdat deze term – zoals reeds door de regering is aangegeven5 – de suggestie kan wekken dat de wettelijke grondslag uitsluitend een inzagebevoegdheid
betreft zoals geregeld in artikel 5:17, eerste lid van de Awb (ten aanzien van zakelijke
gegevens en bescheiden). Voor de regeling van het voor de WMO benodigde toezichtsinstrumentarium
wordt derhalve, om de reikwijdte hiervan duidelijker af te bakenen, volledig aangesloten
bij de formulering van de artikelen 5:16 en 5:17 van de Awb.

De gegevens waarop het toezichtsinstrumentarium van de IGJ betrekking heeft worden
aangemerkt gegevens over de gezondheid en derhalve als bijzondere persoonsgegevens
in de zin van artikel 9 van de Algemene verordening gegevensbescherming (hierna: AVG)
en paragraaf 3.1 van de Uitvoeringswet AVG (hierna: UAVG). Deze gegevens vallen onder
het medisch beroepsgeheim. In het kader van de uitoefening van het toezicht kan de
IGJ voor het vorderen van deze gegevens gebruik maken van de in artikel I, onderdeel
C, geregelde bevoegdheid, waarmee een afzonderlijk beroep op de artikel 5:16 of 5:17
van de Awb niet aan de orde is. Dit onderdeel voorziet derhalve in de – op grond van
artikel 7:457, eerste lid, van het Burgerlijk Wetboek en artikel 6, eerste lid, onderdeel
e, juncto artikel 9, tweede lid, onderdeel g, van de AVG – vereiste wettelijke grondslag
voor doorbreking van het medisch beroepsgeheim respectievelijk de verwerking van bijzondere
persoonsgegevens.

Artikel 10 Gw bepaalt dat een ieder, behoudens bij of krachtens de wet te stellen
beperkingen, recht heeft op eerbiediging van zijn persoonlijke levenssfeer (artikel
10). Ingevolge artikel 8, tweede lid, van het EVRM, is beperking van dit recht uitsluitend
toelaatbaar indien de beperking is voorzien bij wet, zij een legitiem doel dient en
zij «noodzakelijk is in een democratische samenleving». Het onderhavige voorstel voorziet
in een wettelijke beperking van dit grondrecht, namelijk het zonder toestemming van
de betrokkene inzage krijgen in of gebruik maken van (kopieën maken of de gegevens
voor korte tijd mee te nemen) gegevens over diens gezondheid. Aan artikel 10 Gw en
het eerste criterium van artikel 8, tweede lid, van het EVRM wordt derhalve voldaan.
Het legitieme doel dat gediend wordt en de noodzaak hiervan (artikel 8, tweede lid,
van het EVRM), betreft de bescherming van de volksgezondheid en in het bijzonder de
bescherming van de gezondheid van proefpersonen. Voor het toezicht op de naleving
van de WMO is het noodzakelijk dat de IGJ, zonder toestemming, het patiëntendossier
van proefpersonen in kan zien om bijvoorbeeld te kunnen contoleren of de gebruikte
data correct zijn en of bijvoorbeeld informatie die van belang is voor de veiligheid
van de proefpersoon niet ontbreekt in de onderzoeksgegevens. Inzage in de gegevens
over de gezondheid van de proefpersoon is belangrijk om de betrouwbaarheid, volledigheid
en de correctheid van de onderzoeksgegevens te kunnen verifiëren.

Als de IGJ informatie uit patiëntendossiers nodig heeft kan zij deze ingevolge dit
voorstel door inzage ter plaatse verkrijgen. De IGJ beschikt op grond van dit voorstel
ook over de bevoegdheid om inlichtingen te vorderen, waarbij degene bij wie de gegevens
over gezondheid of bescheiden worden gevorderd deze zelf aan de IGJ verstrekt, en
over de bevoegdheid om afschriften van het patiëntendossier te maken. Zo nodig kunnen
gegevens voor korte tijd worden meegenomen om daarvan een afschrift te maken.

De IGJ is bij de uitoefening van haar toezichthoudende taak gebonden aan artikel 5:13
van de Awb, waarin is bepaald dat een toezichthouder slechts gebruik mag maken van
zijn bevoegdheden voor zover dat redelijkerwijs nodig is voor de vervulling van zijn
taak. In de specifieke wetten, als ook in het onderhavige wetsvoorstel is voorts expliciet
bepaald dat uitsluitend van die bevoegdheid gebruik mag worden gemaakt als dat voor
de vervulling van de taak van de inspectie noodzakelijk is. Dit is ook vastgelegd
in het beleidskader van de IGJ dat bij brief van 18 april 20176 aan de Tweede Kamer is gezonden. De uitoefening van deze toezichtsbevoegdheden moet
eveneens in overeenstemming zijn met de (U)AVG. Onder meer geldt daarbij dat de gegevensverwerking
beperkt dient te blijven tot het noodzakelijke (minimale gegevensverwerking), de persoonsgegevens
in beginsel niet langer worden bewaard dan noodzakelijk is voor het doel van de verwerking
(opslagbeperking) en dat een passende beveiliging van de persoonsgegevens gewaarborgd
is. Wat betreft de opslagbeperking wordt opgemerkt dat bij de uitoefening van deze
toezichtsbevoegdheden sprake kan zijn van het bewaren van bijzondere persoonsgegevens.
Dit is bijvoorbeeld aan de orde als de IGJ het in de betreffende situatie noodzakelijk
acht om van bepaalde persoonsgegevens kopieën te maken of de persoonsgegevens voor
dat doel voor korte tijd mee te nemen. De (U)AVG geeft geen concrete bewaartermijn.
Het bewaren van persoonsgegevens als hier bedoeld is toegestaan voor zover dit noodzakelijk
is voor de verwezenlijking van het doel waarmee de gegevens worden verzameld of verwerkt.
Dit is een algemene regel waarvan de uitwerking per situatie kan verschillen en waaraan
de IGJ in de uitvoering nader invulling zal moeten geven.

Na inwerkingtreding van het onderhavige voorstel zal in de proefpersoneninformatie
over een specifiek medisch-wetenschappelijk onderzoek net als nu het geval is, onder
andere informatie worden gegeven over welke personen, naast de onderzoeker, de gegevens
over gezondheid van de proefpersoon in mogen zien. Het vragen van toestemming voor
eventuele inzage door de IGJ zal in tegenstelling tot de huidige situatie geen onderdeel
meer zijn van het PIF aangezien de IGJ na inwerkintreding zo nodig gebruik kan maken
van het in artikel I, onderdeel C, geregelde instrumentarium.

Artikel I, onderdelen B en D

Deze artikelen betreffen enkele wijzigingen van technische aard. De WMO schrijft twee
evaluaties voor: een evaluatie door de CCMO van het eigen functioneren (artikel 27,
eerste zin, zelfevaluatie) en een evaluatie van de doeltreffendheid en effecten van
de wet, door de Minister van VWS (artikel 37, eerste lid, wetsevaluatie). Daarnaast
schrijft de Kaderwet zelfstandige bestuursorganen een evaluatie voor van de doelmatigheid
en doeltreffendheid van het functioneren van het functioneren van zelfstandige bestuursorganen.
In dit geval betreft het een evaluatie door de Minister van VWS van het functioneren
van de CCMO (artikel 39, eerste lid, Kaderwet zelfstandige bestuursorganen).

De WMO bepaalt dat alle uitkomsten van hierboven genoemde evaluaties worden opgenomen
in één kabinetsstandpunt (artikel 37, tweede lid en artikel 27, tweede zin). Met artikel
I, onderdelen B en D, wordt beoogd de evaluaties zoveel mogelijk gelijk te laten lopen
zodat de reactie daarop – conform de WMO – in één kabinetsstandpunt kan worden neergelegd.
Het zoveel mogelijk gelijk laten lopen van de evaluaties is wenselijk gebleken omdat
de evaluaties op onderdelen overlap vertonen. Zo komt de beoordeling van het functioneren
van de CCMO bijvoorbeeld ook aan de orde in de wetsevaluatie. Het komt voorts de leesbaarheid
ten goede als de formele eisen aan het verslag van de wetsevaluatie in één artikel
staan in plaats van (zoals nu het geval is) in twee verschillende artikelen met verwijzingen.
Met de wijziging van artikel 37, tweede lid, wordt in de WMO op één plek bepaald dat
zowel de opvattingen van de Minister op de zelfevaluatie als het verslag van de Kaderwetevaluatie
onderdeel uitmaken van het verslag van de wetsevaluatie. Om te voorkomen dat onduidelijkheid
bestaat over het moment waarop de zelfevaluatie, de wetsevaluatie en kaderwetevaluatie
moeten worden uitgevoerd is in de artikelen 27 en 37, eerste lid, aangesloten bij
de formulering in de Kaderwet. Om die reden is «na vijf jaar» vervangen door «elke
vijf jaar».

Artikel II

Het tijdstip van inwerkingtreding zal, met inachtneming van de vaste verandermomenten,
worden bepaald bij koninklijk besluit. Gestreefd wordt naar gelijktijdige inwerkingtreding
van de verschillende onderdelen. Zekerheidshalve wordt geregeld dat voor de verschillende
artikelonderdelen een afzonderlijke datum van inwerkingtreding kan worden bepaald.
Voor inwerkingtreding van artikel I, onderdeel A, is bijvoorbeeld relevant dat er
tijdig een handreiking tot stand wordt gebracht over de elektronische toestemming
en de beoordeling door METC’s en dat het veld voldoende tijd heeft om hiervan kennis
te nemen.

De Minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, H.M. de Jonge