Brief regering : Aankondiging peildatum in wetsvoorstel investeringstoetsing op risico's voor de nationale veiligheid bij overnames en investeringen

Nr. 113
BRIEF VAN DE MINISTER VAN ECONOMISCHE ZAKEN EN KLIMAAT

Aan de Voorzitter van de Tweede Kamer der Staten-Generaal

Den Haag, 2 juni 2020

Als gevolg van de huidige economische omstandigheden tegen de achtergrond van de Covid-19-uitbraak
kan het risico toenemen dat ondernemingen te maken krijgen met ongewenste overnames
of investeringen. Bij overnames of investeringen in aanbieders van de vitale processen
of bij bepaalde ondernemingen die actief zijn op het gebied van hoogwaardige sensitieve
technologie, kunnen er risico’s optreden voor onze nationale veiligheid. Dit wordt
ook gesignaleerd door de Europese Commissie. De Commissie roept haar lidstaten op
alert te zijn en waar mogelijk op te treden tegen onwenselijke marktontwikkelingen,
zoals het voorkomen van strategische afhankelijkheden of onderbreking van de vitale
processen.1 Het kabinet spant zich in door ondernemingen te beschermen tegen ongewenste overnames
en investeringen wanneer de borging van onze nationale veiligheid hiertoe aanleiding
geeft.

Aanvullende maatregel binnen het stelsel van investeringstoetsing

Met deze brief informeer ik uw Kamer, mede namens de Minister van Justitie en Veiligheid,
dat het kabinet aanvullende stappen neemt binnen het stelsel van investeringstoetsing.
Uw Kamer is over het voornemen voor de ontwikkeling van dit stelsel op 11 november
2019 geïnformeerd middels de Kamerbrief Investeringstoets op risico’s voor de nationale
veiligheid (Kamerstuk 30 821, nr. 97). Met dit stelsel van investeringstoetsing breidt het kabinet haar instrumentarium
voor het tegengaan van ongewenste overnames en investeringen verder uit. De wettelijke
grondslag voor dit stelsel is op dit moment in voorbereiding en gaat specifiek toezien
op het mitigeren van risico’s voor de nationale veiligheid bij overnames en investeringen
binnen het toepassingsbereik van de toets. Het gaat hier om het voorkomen van de volgende
risico’s: (i) aantasting van de continuïteit van de vitale processen; (ii) de aantasting
van de integriteit en exclusiviteit van kennis en informatie die verbonden is aan
vitale processen en hoogwaardige sensitieve technologie; en (iii) het ontstaan van
strategische afhankelijkheden2.

Het kabinet is voornemens een deel van het wettelijke kader voor het stelsel van investeringstoetsing
met terugwerkende kracht in te voeren vanaf de formele peildatum 2 juni 2020. Het
opnemen van de peildatum 2 juni 2020 in de toekomstige wet heeft tot gevolg dat na
inwerkingtreding van de wet, overnames en investeringen die vanaf 2 juni 2020 zijn gedaan, met terugwerkende kracht getoetst kunnen worden wanneer
daar vanuit de bescherming van onze nationale veiligheid aanleiding voor is. Daardoor
wordt het tevens mogelijk om strategisch (ontduikings)gedrag van ondernemingen of
investeerders te voorkomen.

Uitgangspunten bij het met terugwerkende kracht toetsen van overnames en investeringen

Door het opnemen van de peildatum 2 juni 2020 in de wet kan de bevoegde Minister na
inwerkingtreding van de wet besluiten een reeds gedane overname of investering ex
post te toetsen op risico’s voor de nationale veiligheid, wanneer deze binnen het
toepassingsbereik valt. Het toepassingsbereik van dit wettelijk toetsingskader is
tweeledig:

(i) aanbieders van vitale processen en vitale infrastructuur. Bepaalde processen zijn
zo essentieel voor de Nederlandse samenleving dat uitval of verstoring leidt tot ernstige
maatschappelijke ontwrichting en een bedreiging vormt voor de nationale veiligheid.
Deze processen vormen gezamenlijk de Nederlandse vitale infrastructuur.3 Overnames van en investeringen in ondernemingen die essentieel zijn voor de continuïteit
van de vitale processen zullen getoetst worden op risico’s voor de nationale veiligheid.

(ii) ondernemingen die actief zijn op het gebied van hoogwaardige sensitieve technologie.
De reeds bestaande multilaterale kaders voor exportcontrole op de uitvoer en overdracht
van strategische goederen (goederen met een militaire of dual-use toepassing) vormen
hierbij het uitgangspunt. Overnames van en investeringen in ondernemingen die actief
zijn op het gebied van hoogwaardige sensitieve technologie en daarmee onderworpen
zijn aan het exportcontroleregime zullen getoetst worden op risico’s voor de nationale
veiligheid.

Als gevolg van de terugwerkende kracht tot de peildatum kan het deel van de wet dat
betrekking heeft op het toetsingskader en de procedure van beoordeling alsnog worden
toegepast op overnames en investeringen in de hierboven geschetste ondernemingen,
die zijn gedaan in de periode tussen 2 juni 2020 en de inwerkingtreding van de wet.
Bij de uitvoering van de toetsing houdt de bevoegde Minister onder meer rekening met
een aantal beoordelingscriteria, zoals de eigendomsstructuur en -verhoudingen van de investeerder, informatieverstrekking over voorgenomen overname of investering
en de staat van dienst van de investeerder. De beoordelingscriteria bij de toetsing
zullen in hoge mate vergelijkbaar zijn met de beoordelingscriteria zoals opgenomen
in het wetsvoorstel Ongewenste Zeggenschap Telecommunicatie.

Indien uit de toetsingsprocedure volgt dat er door de overname of investering sprake
is van risico’s voor de nationale veiligheid, kan de bevoegde Minister overgaan tot
het inzetten van mitigerende maatregelen. De overname of investering kan aan aanvullende
voorwaarden onderworpen worden, zoals het aanwijzen van vertrouwensfuncties binnen
de onderneming of het verstrekken van een (octrooi)licentie op bepaalde know how om
de kennis of technologie beschikbaar te houden voor Nederlandse vitale processen.
In het uiterste geval, wanneer de bescherming van onze nationale veiligheid daarom
vraagt, kan de investering worden teruggedraaid.

Het wetsvoorstel voor het stelsel van investeringstoetsing op risico’s voor de nationale
veiligheid is op dit moment met spoed in voorbereiding. Dat betekent dat hoge prioriteit
wordt gegeven aan het spoedig doorlopen van de verschillende uitvoerings- en handhavingstoetsen,
adviezen en de internetconsultatie, in aanloop naar het aanbieden van het wetsvoorstel
aan uw Kamer in het vierde kwartaal van 2020. Tegelijkertijd is het noodzakelijk recht
te doen aan de belangen van Nederlandse ondernemingen en van investeerders door een
zorgvuldig wetgevingsproces te volgen. Bij het in internetconsultatie gaan van het
wetsvoorstel met de memorie van toelichting, zullen het hierboven geschetste toepassingsbereik,
de beoordelingscriteria en de mitigerende maatregelen verder toegelicht worden.

De peildatum 2 juni 2020 zal in het wetsvoorstel voor het stelsel van investeringstoetsing
worden opgenomen. Dit betekent dat overnames van en investeringen in ondernemingen
die aanbieder zijn van de vitale processen en vitale infrastructuur, of die actief
zijn op het gebied van hoogwaardige sensitieve technologie en die onderworpen zijn
aan de wettelijke kaders voor exportcontrole, alsnog getoetst kunnen worden op risico’s
voor de nationale veiligheid.

Het opnemen van de peildatum is een proportioneel middel om ongewenste overnames en
investeringen en strategisch (ontduikings)gedrag te voorkomen tegen de achtergrond
van de Covid19-uitbraak, wanneer deze gevolgen hebben voor de nationale veiligheid.
Er is sprake van enige onzekerheid voor ondernemingen en investeerders, maar deze
is beperkt doordat de terugkijktermijn een afgebakende periode beslaat en het toepassingsbereik
consistent is met door het kabinet eerder gecommuniceerde toepassingsbereik.4 Het met terugwerkende kracht toetsen van overnames en investeringen is een krachtig
middel, waar naar verwachting een afschrikwekkend effect van zal uitgaan. Het zal
met terughoudendheid worden toegepast, zodat het ingrijpen in private zeggenschaps-
en eigendomsverhoudingen proportioneel zal zijn.

Met het stelsel van investeringstoetsing vergroot het kabinet haar handelingsperspectief
bij het tegengaan van ongewenste overnames en investeringen. Het stelsel vormt een
aanvulling op de bestaande sectorale investeringstoetsen voor de gassector en de elektriciteitssector.

Het wetsvoorstel Ongewenste Zeggenschap Telecommunicatie (Kamerstuk 35 153) is op 19 mei 2020 door de Eerste Kamer aangenomen (Handelingen I 2019/20, nr. 27, item 5). Hierbij blijft nadrukkelijk het uitgangspunt dat alleen de bescherming van onze
nationale veiligheid aanleiding is voor het toetsen van overnames en investeringen.

De Minister van Economische Zaken en Klimaat,
E.D. Wiebes